WWW.DOC.KNIGI-X.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Различные документы
 

«ГЛАВА 2. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА § 1. Понятие и виды источников международного частного права1 Понятие источников права многозначно. В данной главе речь идёт о юридических ...»

ГЛАВА 2. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

§ 1. Понятие и виды источников международного частного права1

Понятие источников права многозначно. В данной главе речь идёт о

юридических источниках международного частного права. Под ними

понимаются те официальные юридические формы (акты), в которых

закрепляются нормы права. Перечень источников международного права

можно извлечь из содержания ст.1186 ГК РФ. К ним относятся:

международные договоры РФ, российское законодательство, обычаи, признаваемые в РФ.

В современной доктрине традиционным считается положение о двойственности источников МЧП. В этом состоит их специфическая особенность. Такого же мнения придерживается и большинство российских учёных.2 Двойственность источников МЧП заключается в том, что его нормы закреплены как во внутреннем национальном законодательстве и обычаях, так и в международных договорах и международных обычаях.

В российском праве судебная и арбитражная практика официально источником МЧП не признаётся. Однако она имеет большое значение в толковании и правильном применении его норм. В некоторых странах (это в основном страны общего права) в качестве источника права официально признан судебный прецедент.

В российской науке международного частного права можно встретить мнение о том, что к источникам МЧП в РФ следует отнести судебный прецедент.3 Ряд учёных относят к источникам МЧП науку.



4 § 2. Международный договор как источник международного частного права Под международным договором РФ понимается международное соглашение, заключённое Российской Федерацией с иностранным государством (государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.5 Аналогичные определения даны в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. и Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными организациями или международными организациями 1986 г.

Далее также МЧП См. например, Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. М., 2004. С.; Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. Т. 1. М., 1970. С. 54; Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н.

Международное частное право. М., 1984. С.18 и др.

Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3-х т. Общая часть. Т.1. М., 2002. С.130.

Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право. Учебник. М., 2009. Тема 2.

СЗ РФ. 1995. № 29. Ст.2757.

Международные договоры относятся к публично-правовым актам, сторонами которых являются суверенные государства. Международный договор – источник международного права и его нормы адресованы к государствам – участникам таких отношений. Однако многие международные договоры помимо норм международного права содержат нормы, предназначенные регулировать международные частные отношения между физическими и юридическими лицами. Именно эти нормы являются международными лишь по происхождению, по содержанию они относятся к к МЧП государств - участников таких договоров. Например, Венская конвенция 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров», участницей которой является и Россия, регулирует отношения между лицами Соотношение международных договоров и российского национального законодательства можно свести к двум следующим положениям.





1. Международные договоры РФ входят в национальную правовую систему РФ.

2. Международные договоры имеют приоритетное значение в применении перед нормами национального законодательства.

Эти положения закреплены в п.4 ст.15 Конституции РФ и воспроизведены в отраслевом законодательстве (ст.7 ГК РФ, ст.6 СК РФ).

Правило, закреплённое в п.4 ст.15 Конституции РФ («Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы») рассматривается российскими учёными в качестве генеральной трансформационной нормы Конституции. Тем самым Основной закон российского государства один раз и на все случаи (общим образом) конституционно решил вопрос о юридической силе международных договоров в правовой системе РФ.6 В федеральном законе «О международных договорах РФ» определены порядок и правовые формы присоединения России к международным договорам. Согласие России на обязательность для неё международного договора может быть выражено в форме федерального закона. Например, ФЗ о ратификации принимается, если исполнение договора требует изменения действующих или принятия новых законов или договор устанавливает иные правила, чем предусмотрены законом, и в некоторых др. случаях (п.1 ст. 15 ФЗ). Такое согласие может быть выражено также в форме Указа Президента или постановления Правительства РФ. Все эти акты являются теми формами, с помощью которых международный договор вводится в правовую систему России и становится обязательным для применения внутри государства.

В связи с этим следует рассмотреть теорию трансформации, существующую в российской юридической науке.

Теория трансформации. Это теория, объясняющая механизм действия международно-правовых норм в отношениях между субъектами различных Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3-х т. Общая часть. Т.1. М., 2002. С. 128.

национальных правовых систем. Термин «трансформация» является условным и означает преобразование. Трансформация является одной из форм согласования международного и внутригосударственного права.7 Теория трансформации может быть сведена к нескольким основным положениям:

1. Трансформация осуществляется в различных правовых формах, посредством издания различных внутригосударственных актов, форма которых зависит от содержания международных договоров и характера общественных отношений, регулируемых этим договором.

2. Норма национального права, явившаяся продуктом трансформации, применяется в качестве специальной нормы (lex specialis) по отношению к иным внутригосударственным нормам и имеет приоритет перед национальными нормами, регулирующими аналогичный вопрос.

3. Трансформированная норма отличается определённой автономией в системе внутригосударственных норм, что объясняется её связью с международным договором, в котором она закреплена.

4. При трансформации международный договор как акт международного права остаётся формой правовой связи заключивших её государств.8 По вопросам применения международных договоров даны разъяснения в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Высшего арбитражного Суда РФ от 31 октября 1995 г. «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» (с изменениями и дополнениями от 6 февраля 2007 г., 16 апреля 2013 г.).9 Вопросы применения международных договоров разъясняются также в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»

(ред. от 05.03.2013).10 В целях защиты основ конституционного строя, основных прав и свобод человека и гражданина, обеспечения верховенства и прямого действия Конституции Российской Федерации на всей территории Российской Федерации Конституционный Суд Российской Федерации в соответствии со своими полномочиями разрешает дела о соответствии Конституции РФ не вступивших в силу международных договоров Российской Федерации (ст.3 ФКЗ от 21.07.1994 № 1-ФЗК «О Конституционном Суде Российской Федерации» в ред. От 4.06.2014).11 Синёва Н., Шугурова И.В. Международное частное право: учебное пособие. Саратов, 2011. С. 13.

Лунц Л.А. Международное частное право. М., 1970. С.54.

РГ, 24 апреля 2013,Федеральный выпуск № 6065.

БВС РФ. 2003. № 12.

СЗ РФ, 25.07.1994. № 13. Ст.1447.

Признанные не соответствующими Конституции Российской Федерации не вступившие в силу международные договоры Российской Федерации не подлежат введению в действие и применению (ст.79 ФКЗ), то есть не может быть ратифицирован, утвержден и не может вступить в силу для Российской Федерации иным образом (ст.91 ФКЗ).

Виды международных договоров. 1. По характеру исполнения международные договоры делятся на самоисполняемые и неисполняемые договоры. Самоиполняемые договоры являются непосредственно действующими.

Для их применения не требуется издания внутригосударственного правового акта, они применяются в силу указаний закона (ст. 15 Конституции, ст. 7 ГК и др.) непосредственно.12 Несамоисполняемые договоры требуют для своего осуществления принятия соответствующих внутригосударственных правовых актов. Международные договоры, содержащие частноправовые нормы, как правило, являются самоисполняемыми и действуют непосредственно. В качестве несамоисполняемого международного договора, действующего в частноправовой сфере можно привести Женевскую вексельную конвенцию 1930 г., в связи с присоединением к которой в СССР было принято Положение о простом и переводном векселе 1937 г.

По этому вопросу в постановлении Пленума Верховного Суда от 31 октября 1995 г. было дано следующее разъяснение: положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в РФ непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором следует применять и соответствующий внутригосударственный акт, принятый для осуществления положений указанного международного договора.

2. Международные договоры могут быть межгосударственными (заключаются от имени РФ), межправительственными (заключаются от имени правительства) и межведомственными (заключаются от имени федеральных органов исполнительной власти).

3. Многосторонние и двусторонние договоры соответственно указывают на число участвующих в них государств.

В качестве многосторонней конвенции, в которой участвуют более 60 государств (в том числе РФ) можно назвать Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Более 130 государств, в том числе и РФ, участвуют в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведение в исполнение арбитражных решений 1958 г.

Россия заключила большое число двусторонних международных договоров с различными государствами. Это договоры о правовой помощи, о торговле и экономическом сотрудничестве, о поощрении и взаимной защите капиталовложений, консульские конвенции и т.п.

Не следует путать внутригосударственные правовые акты, выражающие согласие государства на присоединение к договору (например, закон о ратификации), и правовые акты, принятые во исполнение международного договора.

4. Универсальные и региональные международные договоры указывают на географические (территориальные) пределы действия договоров. Универсальные конвенции доступны для участия государств любого региона мира. Региональные договоры, как правило, действуют в пределах определённого региона.

Большое количество международных региональных соглашений заключили страны, входящие в состав Содружества Независимых Государств (СНГ).

В качестве примера следует назвать Минскую (1993г.)13 и Кишинёвскую (2002 г.) конвенции «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам».14 Минская конвенция была дополнена Протоколом от 28 марта 1997 г.

Толкование международных договоров должно осуществляться в соответствии с Венской конвенцией о праве международных договоров от 23.05.1969 г. В соответствие с п. «в» ч.3 ст. 31 Конвенции при толковании международного договора наряду с его контекстом должна учитываться последующая практика применения, которая устанавливает соглашение участников относительно его толкования.

Применение судами Конвенции о защите прав человека и основных свобод, участницей которой является и Россия, должно осуществляться с учётом практики Европейского Суда по правам человека (п.10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г.).

В Конвенциях обычно содержатся нормы об их толковании. Так, в п.1ст. 7 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. указывается: «При толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать её международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в её применении и соблюдению добросовестности в международной торговле».

законодательство15 § 3. Национальное как источник международного частного права Конституция РФ формулирует основополагающие принципы российского права, любой его отрасли, в том числе и МЧП.

Конституция закрепила в качестве конституционных прав общепризнанный комплекс прав человека (гл. 2, ст.17-64) и предоставление национального режима иностранным гражданам в России (п.3 ст.62). В соответствие с п.2 ст.61 Конституции РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за её пределами. Конституция зафиксировала правовую основу действия общих норм международного права и международных договоров, входящих в правовую систему России и их приоритет перед нормами национального российского законодательства (п.4 ст. 15).

СЗ РФ. 1995. №17. Ст. 1472. Вступила в силу для РФ 10.12.1994 г.

СПС «Консультант Плюс» [электронный ресурс].

Имеется в виду широкое значение термина «законодательство», включающее как законы, так и подзаконные нормативно-правовые акты.

В РФ, как и в ряде других стран (в СНГ это практически все страны, кроме Азербайджана и Украины) нет единого кодификационного акта по МЧП. Коллизионные нормы по традиции включаются в отраслевые кодексы (ГК, СК, КТМ РФ).

Во второй половине XX – начале XXI века в целом ряде стран были приняты законы о международном частном праве (Австрия, Азербайджан, Венгрия, Венесуэла, Грузия, Италия, Польша, Украина, Швейцария, Штат Луизиана США, Провинция Квебек Канада, Эстония и др.).

В большинстве случаев законы МЧП носят комплексный характер и содержат три раздела:

Первый раздел включает общие положения (квалификация юридических понятий, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и т.д.).

Второй раздел касается определения применимого права в широкой сфере отношений (в области гражданского, семейного, трудового права).

Третий раздел регулирует вопросы международного гражданского процесса. В некоторых странах третий раздел отсутствует.

В настоящее время всё больше авторов выступают в поддержку принятия в России закона «О международном частном праве».

Национальные коллизионные нормы. Основным национальным источником МЧП РФ является Гражданский кодекс РФ. Нормы МЧП расположены в разделе 6 «Международное частное право» ГК РФ. Третья часть ГК РФ, куда входит этот раздел, была принята 26.11.2001 г. (вступила в силу с 1.03.2002 г.).16 В соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации Федеральным законом от 30.09.2013 № 260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации»17 в раздел VI третьей части ГК РФ «Международное частное право» внесены соответствующие изменения, вступившие в силу с 1 ноября 2013 года.18 Содержание раздела расширилось благодаря введению новых статей. Обновлены редакции некоторых прежних статей, что будет изложено в соответствующих главах Учебного пособия.

В ГК впервые даётся достаточно обширный свод коллизионных норм и принципов применения и толкования иностранного права. На законодательном уровне закреплены многие положения, толкование которых ранее осуществлялось на доктринальном уровне. Такие понятия как взаимность, обратная отсылка, непосредственно применимые императивные нормы, закон тесной связи, личный закон физических и юридических лиц и др. впервые закреплены в российском законодательстве. В закон введено понятие «сфера действия права, подлежащего применению». В науке это понятие получило название статута (вещный, обязательственный, договорный, наследственный статуты).

СЗ РФ. 2001. №49. Ст.4552 СЗ РФ. 07.10.2013. № 40 (часть III), ст. 5030.

О конкретных изменениях см. в соответствующих главах учебника.

Вторым по значению национальным источником коллизионного права является Семейный кодекс РФ, принят 8.12.1995 г., вступил в силу с 1.03.1996 г.19 Нормы МЧП расположены в нём в 7 разделе «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства». Всего 12 статей (ст.156-167).

СК РФ внёс существенные изменения в коллизионное регулирование семейно-брачных отношений в сравнении с ранее действовавшим законодательством.

Кодекс торгового мореплавания РФ от 1999 г. (вступил в силу с 1.05.1999 г.).20 Глава XXVI «Применимое право» содержит 14 статей, в которых закреплена целая система коллизионных норм по широкому кругу вопросов, связанных с торговым мореплаванием.

Отдельные коллизионные нормы содержатся в ряде законодательных актов РФ.

Национальные материально-правовые нормы прямого действия. До сих пор остаётся спорным вопрос о вхождении в состав МЧП национальных материально-правовых норм прямого действия. Материально-правовые нормы, предназначенные для регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, могут находиться и в международных договорах. В своё время среди учёных велись споры и о том, включать ли такие нормы в состав МЧП.21В настоящее время эти нормы в большинстве случаев признаются нормами МЧП. В разделе VI «Международное частное право»

ГК РФ имеется норма, в соответствие с которой если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Что касается национальных материально-правовых норм, то большинство авторов относят эти нормы к МЧП, поскольку они направлены на регулирование отношений с иностранным элементом, которые относятся к предмету регулирования этой отрасли права. Л.А. Ануфриева считает, что «подобного рода нормы могут быть принадлежностью только международного частного права ввиду, во-первых, специфики объекта, на который они воздействуют, и, во-вторых, самой сути содержащегося в них предписания — прямого правила поведения, применение которого обусловлено императивностью его характера»22.

§ 4. Обычай как источник международного частного права Пункт 1 ст.1186 ГК РФ называет в качестве источника МЧП обычаи, признаваемые в Российской Федерации. Эти обычаи могут быть как национальные (российские), так и международные. Они могут иметь как материальное, так и коллизионное содержание.

СЗ РФ. 1996. №1. Ст.16.

СЗ РФ. 1999. № 18. Ст. 2207.

Лунц Л.А. Международное частное право. М., 1970. С. 23—25.

Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3-х т. Общая часть. Т.1. М., 2002. С. 77-80.

Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями от 4 марта 2013 г.)23 изменена ст.5 ГК РФ. Если в прежней редакции она охватывала только «обычаи делового оборота», то в новой редакции обычай определяется как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Международный обычай определяется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы (as evidence of a general practice), ст. 38 Статута Международного Суда ООН.

Международный обычай обязывает государства в виду их молчаливого или подразумеваемого согласия. В формировании обычая выделяют два элемента: объективный – совпадающая практика государств (usus) и субъективный – признание субъектами международного права за правилом, сложившемся в результате такой практики, юридически обязательной силы (opinio juris).

Ассоциация международного права в своей резолюции отклонила требование opinio juris. В резолюции указывается, что достаточно, если практика имеет единообразный, исчерпывающий и бесспорный характер.

Признание международных обычаев в РФ в общей форме сформулировано в п.4 ст.15 Конституции РФ.

В некоторых случаях такое признание сформулировано в отдельных нормативных актах. В п. 11 ст.1211 ГК РФ устанавливается, «если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми терминами».

В КТМ РФ 1999 г. установлено, что право, подлежащее применению к отношениям торгового мореплавания, определяется наряду с прочими источниками права, признаваемыми в Российской Федерации обычаями торгового мореплавания (п. 1 ст. 414). В законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» такое правило установлено относительно торговых обычаев, в постановлении ТПП РФ относительно ИНКОТЕРМС и т.д. В международных конвенциях, участницей которых является и РФ, также упоминаются торговые обычаи как источник, на основании которого суды решают споры между сторонами (см., например, ст. 9 Конвенции 1980 г. о международных договорах купли-продажи товаров).

Большую роль в неофициальной кодификации международных обычаев играют международные неправительственные организации. Эти организации подготавливают своды правил, которые применяются при наличии ссылки на них в контракте. Иногда признание производится на СЗ РФ от 31 декабря 2012 г. № 53 (часть I), ст. 7627 (изм. ФЗ от 4 марта 2013 г. № 21-ФЗ).

государственном уровне. В качестве примера таких обычных норм можно привести ИНКОТЕРМС, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (документы МТП и др.).

В доктрине МЧП признаётся материально-правовое содержание международного обычая. Спорным остаётся вопрос, является ли обычай источником коллизионного права.

Ряд учёных считают, что такие коллизионные принципы как locus regit actum; lex rei sitae, lex voluntatis коллизионная формула lex fori и некоторые другие являются признанными всеми или большинством государств и поэтому должны квалифицироваться основанными на международном обычае.. В частности Л.П. Ануфриева полагает, что «приведенный ряд коллизионных формул прикрепления действительно имеет обычно-правовое происхождение и в этом качестве может быть признанным источником МЧП, и именно коллизионного права»24.

§ 5. Значение судебной и арбитражной практики. Судебный прецедент. Роль доктрины МЧП.

В ряде стран в качестве источника права признан судебный прецедент.

Судебный прецедент – это ранее вынесенное решение суда, обоснование которого признаётся обязательным при рассмотрении судами той же или низших инстанций последующих дел аналогичного характера.25 Прецедентное право действует в странах англо-американской системы права (в Англии, некоторых штатах США, ЮАР, Австралии, ряде провинций Канады, Новой Зеландии, Индии и др.). В государствах континентальной Европы (Франция, Бельгия, Германия) прецедент имеет значение для решения вопросов правоприменительного порядка, дополнения позитивного права путем восполнения пробелов в законе, признания обычая, толкования закона и т.д.

Широко известны частные кодификации прецедентов в области коллизионного права. В Великобритании – это неоднократно переиздававшийся курс Дайси, в США – первый (1934 г.) и второй (1971 г.) Своды законов о конфликте законов. Признание за судебной практикой значения источника МЧП характерно и для стран континентальной системы права. В одних странах это официально признаётся в законодательстве, в других применяется на практике.

В российской юридической науке достаточно активно обсуждается вопрос о месте судебного прецедента в системе правового регулирования в РФ, о необходимости признания за судебным прецедентом силы источника права.26 Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3-х т. Общая часть. Т.1. М., 2002. С.81-82.

Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. М., 2004. С.66.

Ануфриева Л.П. Об источниках международного частного права (некоторые вопросы теории)//Московский журнал международного права. 1994, № 4; Маркин С.В. Судебный прецедент как источник международного частного права /под ред. доктора юридических наук, профессора Н.А. Баринова.

Пенза, 2005.

Однако в действующем законодательстве признание прецедента как решения по конкретным делам вплоть до решений по конкретным делам Верховного Суда РФ в качестве источника права не закреплено.

Судебная практика в российской доктрине определяется как итог судебной деятельности, «результаты толкования норм права в процессе их применения судом при разрешении конкретных дел».27 В отличие от судебного прецедента судебная практика не является источником права.

Особого внимания заслуживают постановления Верховного Суда РФ по разъяснению норм законодательства. На основе того, что Конституция РФ наделяет Верховный Суд РФ правом давать разъяснения по вопросам судебной практики, в литературе высказывается мнение о том, что «решения судов и арбитражей, формулируемые в общей форме в постановлениях их высших органов по разъяснению норм законодательства, представляют собой источник гражданского права»28 Постановления Пленума Верховного Суда РФ. Следует иметь в виду, что с 2014 г. из перечня федеральных судов исключен Высший Арбитражный Суд РФ. Теперь ВС РФ является единственным высшим судебным органом по гражданским, уголовным, административным и иным делам, а также по экономическим спорам.29 Законом Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации от 05.02.2014 № 2-ФКЗ "О Верховном Суде Российской Федерации и прокуратуре Российской Федерации" (вступил в силу 06.02.2014) из Конституции РФ исключены все упоминания о ВАС РФ, а его полномочия закреплены за ВС РФ.

Федеральным законом от 28.06.2014 N 186-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» (вступил в силу 06.08.2014) арбитражные суды в мотивировочной части своих решений могут ссылаться на постановления Пленума и Президиума ВС РФ, а также на сохранившие силу постановления Пленума и Президиума ВАС РФ.

Верховный Суд РФ (а до упразднения и Высший Арбитражный Суд РФ) вправе давать разъяснения по вопросам судебной практики, обязательные для нижестоящих судов.

Всё это позволяет сделать вывод, что руководящие постановления Пленума Верховного Суда РФ, дающие обязательные для судов разъяснения по вопросам применения и толкования права, являются источником права.

Постановления Конституционного Суда РФ. В соответствие с ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» от 21.07.1994 г. (с изм. и доп. от 12.03.2014 № 5-ФКЗ)30 КС РФ разрешает дела о соответствии Конституции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ. Акты или их См.: Судебная практика в советской правовой системе /Отв. ред. С.Н. Братусь М., 1975. С. 16.

Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая. М., 1996. С. 21.

Федеральный конституционный закон от 05.02.2014 N 4-ФКЗ "О внесении изменений в Федеральный конституционный закон "О судебной системе Российской Федерации" (вступил в силу 06.08.2014) ФЗ РФ. 25.07.1994, N 13, ст. 1447.

отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу.

Международные договоры, не соответствующие Конституции РФ, не подлежат введению в действие и применению. Решения КС РФ окончательны, обжалованию не подлежат, не требуют подтверждения другими органами и должностными лицами.

Позиция Конституционного Суда Российской Федерации относительно того, соответствует ли Конституции Российской Федерации смысл нормативного правового акта или его отдельного положения, придаваемый им правоприменительной практикой, выраженная в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации, подлежит учету правоприменительными органами с момента вступления в силу соответствующего постановления Конституционного Суда Российской Федерации (ст.79 ФКЗ).

По мнению одних учёных, закон прямо предусматривает нормативный характер постановлений КС РФ, выносимых в процессе толкования права,31 по мнению других, закон санкционирует, что решения КС РФ имеют характер прецедентов.32 Доктрина МЧП. Некоторые учёные относят науку к специфическим источником МЧП. Доктрина, по их мнению, - это разработанные и обоснованные учёными-юристами положения, конструкции, идеи.33 Наука действительно играет огромную роль в деле создания права, восполнения его пробелов, толкования права, обобщения практики его применения. В Древнем Риме, как известно, наука (мнения юристов) на определённом этапе развития права была одним из важнейших источников права, официально признаваемым государством.34 В некоторых современных государствах законодатель прямо предусматривает, что наука является источником права (ст.2047 ГК Перу, например).

Роль науки особенно очевидна для развития МЧП, унификации его норм в международных договорах. Однако научные выводы должны быть закреплены в официальных источниках права, к каким наука не относится.

Суды в мотивировочной части своих решений нередко ссылаются на выводы науки.

В одном из дел, рассмотренных ВАК при ТПП СССР, при решении вопроса о принятии обратной отсылки арбитраж констатировал, что советское коллизионное право в соответствии с господствующей доктриной и практикой не применяет обратной отсылки при разрешении споров по внешнеторговым сделкам. При этом арбитраж сослался на работы профессора Л.А. Лунца, а также на работы английских и французских авторов.35 Богуславский М.М. Указ раб. С. 67.

Ануфриева Л.П. Международное частное право. В 3-х т. Общая часть. Т.1. М., 2002. С.126 и сл.

Гетьман-Павлова И.В. Указ раб. С. 89-90.

Римское частное право: учебник для бакалавров /под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 2013.

С.43-50 Арбитражная практика. Часть V. М., 1975. С. 129-146. См. также: Практика МКАС при ТПП РФ за 1999-2000 г. /Сост. М.Г. Розенберг. М., 2002. С. 159-163.

§ 6. Понятие унификации права.

Роль международных организаций в унификации норм международного частного права Процесс международной унификации, начавшись в конце XIX в., к середине XX в. набрал обороты, и сегодня, в XXI в., унификация охватывает очень широкий круг вопросов частного права. В связи с объединением Европы, а также активной интеграцией постсоциалистических стран в мировое экономическое пространство международно-правовая унификация приобретает новую актуальность. Стремление к достижению международного единообразия норм международного частного права представляет собой самую прогрессивную цель движения за совершенствование правовых основ сотрудничества субъектов права разных национальностей36.

Россия активно присоединяется к международным соглашениям. В качестве примера приведём участие РФ в «детских» конвенциях. Российская Федерация участвует в Конвенции ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.37 Российская Федерация ратифицировала Конвенцию о гражданскоправовых аспектах международного похищения детей от 25 октября 1980 г.

Россия присоединилась к ней 31 мая 2011 г. Конвенция вступила в силу в России 1 октября 2011 г.38 5 июня 2012 г. Россия присоединилась к Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей от 19 октября 1996 г.39 Кроме того, распоряжением Президента РФ от 26 июня 2000 г. № 241рп было принято решение о подписании Конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления от 29 мая 1993 г.

Понятие унификации. В процессе сближения норм международного частного права различных государств употребляются такие термины как «унификация», «униформизация», «гармонизация».

Унификация представляет собой правотворческий процесс в целях создания одинаковых (единообразных) унифицированных норм в национальных правовых системах разных государств. Цель унификации состоит в преодолении различий между национальными правовыми системами, а также в создании новых норм, восполняющих существующие пробелы в регулировании некоторых специальных вопросов.

Классификация видов унификации может иметь место по различным основаниям. В зависимости от методов правового регулирования общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, Накопия С.М. Историко-правовые аспекты унификации норм международного частного права // История государства и права зарубежных стран. № 22. 2007. С. 35-36.

Ведомости СНД и ВС СССР. 1990. № 45. Ст.955.

СЗ РФ от 19 декабря 2011 г., № 51. Ст. 7452.

Федеральный закон от 05.06.2012 N 62-ФЗ «О присоединении РФ к Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей».

СЗ РФ. 19 декабря 2011 г., № 51. Ст. 7452.

различают унификацию коллизионных, материально-правовых норм и смешанную унификацию.

По кругу участников различают универсальную, региональную и двустороннюю унификацию.

По предметному критерию, в зависимости от того, какой вид частноправовых отношений регулируют унифицированные нормы, выделяют комплексы унифицированных норм (коллизионных и материальных), предназначенных для регулирования отношений, являющихся предметом отраслей, подотраслей, институтов частного права.

Например, унификация обязательственного права, семейного, наследственного, унификация гражданского процессуального права. По предметному критерию удобнее всего показать реальное состояние унификации международного частного права, ее успехи и, напротив, отставание в каких-либо областях. Наиболее высокая степень унификации права, особенно материального, достигнута в области внешнеэкономических отношений, поскольку национальное право не может регулировать международные экономические связи достаточно эффективно.

Униформизация права рассматривается как составляющая разновидность унификации, так называемая прямая унификация, при которой результатом заключения международного договора (конвенции) становится установление в национальном праве государств-участников абсолютно идентичных по содержанию норм.

Гармонизация в отличие от унификации представляет собой процесс сближения правовых норм разных государств путём создания похожих, но не одинаковых норм.

Гармонизация как более простой и «мягкий» процесс, не связывающий государства жёсткими юридическими обязательствами, оказывается более предпочтительной и реально способствует процессу сближения международного частного права различных государств.

Гармонизация права может осуществляться стихийно и целенаправленно. Одним из способов гармонизации права является рецепция — одностороннее заимствование одним государством у другого крупных массивов права. Исторически известна крупномасштабная рецепция римского права европейскими государствами,41 что привело к формированию единой системы (школы) континентального права.

Гармонизация может быть односторонней или взаимной. При односторонней гармонизации право одного государства адаптируется к праву другого государства. При взаимной гармонизации участники предпринимают на согласованной основе меры к сближению права.

Гармонизация может осуществляться с использованием национально-правовых средств или с использованием международных средств, в том числе международно-правовых. Гармонизация на национально-правовой основе всегда односторонняя: государство в свое Тархов В.А. Римское частное право: Учебное пособие. Саратов, 2003. С.14-20.

национальное право вводит отдельные нормы иностранного права, или целые комплексы норм, или целые законы. Взаимная гармонизация – это относительно новый способ, получивший большое распространение к концу XX в., и осуществляется он преимущественно с помощью механизмов международных, вырабатываемых, в том числе межправительственными и неправительственными организациями. Это характерная черта современного процесса гармонизации права. Она происходит в форме резолюций международных органов и организаций.

Примером подобной гармонизации на универсальном уровне может быть подготовленный ЮНСИТРАЛ Типовой закон о международном коммерческом арбитраже. Он одобрен резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 11 декабря 1985 г. и рекомендован государствам для принятия соответствующих законов. Ряд государств приняли национальные законы о международном коммерческом арбитраже: Австралия, Болгария, Венгрия, Канада, Украина и др. К числу этих государств относится и Россия, принявшая соответствующий Закон «О международном коммерческом арбитраже» в 1993 г.42 Роль международных организаций в унификации норм международного частного права. Роль многочисленных межправительственных и неправительственных организаций в деле унификации и гармонизации МЧП различных стран трудно переоценить.

Значительное увеличение числа международных организаций и заметное повышение их активности является одной из тенденций современного международного развития.

Старейшей организацией в области унификации международного частного права является Гаагская конференция по международному частному праву (начала свою работу в 1893 г.). Членами этой организации являются более 60 государств, в том числе и Россия с 2001 года. В рамках Гаагской конференции были приняты Гаагские конвенции о заключении брака и признании его недействительным (1976 г.), о признании развода и судебного разлучения супругов (1970 г.) и много других международных соглашений в сфере частного права.

Значительная роль в неофициальной кодификации и унификации международных обычаев принадлежит Международной торговой палате (МТП), созданной как неправительственная организация в 1920 г. с целью организационного, технического и иного содействия международной торговле. В настоящее время она объединяет тысячи коммерческих объединений и национальных торговых или торгово-промышленных палат из 130 государств.43 В 1993 г. членом МТП стала Торгово-промышленная палата РФ.

Наиболее значительные результаты в этой области стали возможны благодаря усилиям таких международных организаций как международный ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. №32. Ст.1240.

Шреплер Х.-А. Международные экономические организации. Справочник. М.,1998. С.185-190.

институт по унификации частного права (УНИДРУА), Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).

Большое число многосторонних соглашений было разработано при создании Всемирной торговой организации (ВТО), в рамках Организации объединённых наций по вопросам образования, науки и культуры (ЮНЕСКО). Несомненный вклад в дело унификации и гармонизации внесли такие международные организации как ИКАО, ИМО, ВОИС и многие

Похожие работы:

«Справочник по нормам высева и внесения удобрений для 12-метровой сеялки 3S-4000HD Данный справочник предназначен для выставления необходимых норм высева и внесения удобрений для сеялки 3S-4000HD. Для выста...»

«ISSN 0869-0049 Московский журнал международного права • ПЕРВАЯ В РОССИИ РЕГИОНАЛЬНАЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ АМП • КАК МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО РЕГУЛИРУЕТ ВНУТРЕННИЕ КОНФЛИКТЫ • ЗАКОНЫ ВОЙНЫ ТОЖЕ НАДО З...»

«ЗАРЯДНОЕ УСТРОЙСТВО CH15 CH20 CH30 ИНСТРУКЦИЯ ПО ЭКСПЛУАТАЦИИ УВАЖАЕМЫЙ ПОКУПАТЕЛЬ! Благодарим Вас за приобретение зарядного устройства Wester. Вся продукция Wester спроектирована и изготовлена с учетом самых высоких требований к качеству изделий. Для эффективной и безопасной работы...»

«В.С.Камышников НОРМА В ЛАБОРАТОРНОЙ МЕДИЦИНЕ Справочник Москва "МЕДпресс-информ" УДК 616-074/-078(035.5) ББК 53.4я2 К18 Все права защищены. Никакая часть данной книги не может...»

«ST/LEG/SER.C/41 ЮРИДИЧЕСКИЙ ЕЖЕГОДНИК ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ 2003 год asdf ОРГАНИЗАЦИЯ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ Нью-Йорк, 2009 год ST/LEG/SER.C/41 ИЗДАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ ОБЪЕДИНЕННЫХ НАЦИЙ В продаже под № R.06.V.1 ISBN 978-92-1-433029-8 Авторское право © Организация Объединенных Наций, 2009 г...»

«Джеймс Холлис Почему хорошие люди совершают плохие поступки. Понимание темных сторон нашей души Серия "Юнгианская психология" Текст предоставлен правообладателем. http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=9367663 Холлис Дж. Почему хорошие люди совершают плохие поступки: Понимание темных сторон нашей души: Когито-Цент...»

«Ольга Строганова Методика доктора Наумова. Не нужно лечиться, нужно правильно есть Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=4944226 Методика доктора Наумова. Не нужно лечиться, нужно правильно есть / Ольга Строганова.: ACT, Астрель; Москва; 2012 ISBN 978-5-271-44484-5 Аннотация Имя доктор...»

«Зазирная Мария Максимовна Преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов Специальность 12.00.08 – уголовное право и криминология; уголовноисполнительное право Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Москва – 2016 Диссертация выполнена в федеральном государственном бюджетном образовательном учреждени...»








 
2017 www.doc.knigi-x.ru - «Бесплатная электронная библиотека - различные документы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.