WWW.DOC.KNIGI-X.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Различные документы
 

Pages:   || 2 | 3 | 4 |

«ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ОБОРОТА ПОРНОГРАФИЧЕСКИХ МАТЕРИАЛОВ И ПРЕДМЕТОВ ...»

-- [ Страница 1 ] --

Московский государственный университет

имени М.В. Ломоносова

Юридический факультет

На правах рукописи

Зазирная Мария Максимовна

ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ОБОРОТА ПОРНОГРАФИЧЕСКИХ

МАТЕРИАЛОВ И ПРЕДМЕТОВ

Специальность 12.00.08 – уголовное право и криминология; уголовноисполнительное право

ДИССЕРТАЦИЯ

на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Научный руководитель – кандидат юридических наук, доцент А.В. Пашковская Москва – 2016 Оглавление Введение………………………………………………………..………………….3 Глава 1. История развития российского уголовного законодательства об ответственности за преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов. Международное сотрудничество в области противодействия обороту порнографии…………..………………...........…….18 § 1. История развития российского уголовного законодательства об ответственности за преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов.…………………………………….………….…….…18 § 2. Анализ норм международного права о противодействии обороту порнографии………………………………………………………..………...…..28 Глава 2. Основания криминализации преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов…………………….……………..38 § 1. Общественная опасность и объект преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов……………………………….


…..38 § 2. Предмет преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов…………………………....…………………………………..…….....63 Глава 3. Уголовно-правовая характеристика и вопросы квалификации преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов………………………………………………………………………...98 § 1. Объективная сторона преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов…………………………………………………………98 § 2. Субъективные признаки преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов………………………………………………………..153 § 3. Отграничение преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов от смежных составов преступлений………………

Заключение……………………………………………….……………………..183 Список использованных источников……………………………………….…196 ВВЕДЕНИЕ Актуальность темы исследования.

Порнография – широко распространенное социальное явление как за рубежом, так и в России. По данным различных исследований от 86 до 98% мужчин и от 56 до 85 % женщин вовлечены в потребление порнографической продукции1.

При этом количество осужденных за совершение преступлений в сфере оборота порнографии весьма невелико. Так, в 2013 году число осужденных лиц по вступившим в законную силу приговорам судов Российской Федерации по ст. 242 УК РФ составило 180, по ст. 242.1 УК РФ – 144, по ст. 242.2 УК РФ - 2; за 2014 год по ст. 242 УК РФ – 165, по ст. 242.1 УК РФ – 181, по ст. 242.2 УК РФ – 4, за 2015 год по ст. 242 УК РФ – 82, по ст. 242.1 УК РФ – 85, по ст. 242.2 УК РФ – 5.

То, что сегодня принято называть порнографией, существует со времен Античности, однако вопросами борьбы с данным культурным феноменом человечество задалось не так давно. Традиционно в значение термина «порнография» обществом вкладывается негативный смысл и подразумевается изображение того, что полностью идет вразрез с общественной моралью.

Существует также мнение, что порнографию можно рассматривать в качестве одного из условий, благоприятствующих совершению половых преступлений и других общественно опасных деяний. Последняя точка зрения отражена в изменениях УК, внесенных в феврале 2012 года, а именно в некотором сближении преступлений, связанных с незаконным оборотом порнографии и преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних с точки зрения объекта.

Подверглась реформированию и система уголовно-правовых запретов в данной сфере.

На протяжении длительного времени указывалось на необходимость правового регулирования оборота порнографической продукции, однако таких Гитин В. Г. Феномен порнографии: опыт неформального исследования. 2-е изд. Харьков,

2006. С. 135.

Кон И.С. Клубничка на березке: сексуальная культура в России. М., 2010. С. 184.

нормативных правовых актов нет по сей день. Так, в настоящее время существует только вступивший в силу 1 сентября 2012 года ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию», содержащий расплывчатое определение термина «информация порнографического характера».

Противодействие нелегальному обороту порнографических материалов и предметов осуществляется не только на национальном уровне, но и на международном – на основе конвенций и договоров, основной из которых является Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими 1923 года.

Однако ни международные правовые документы, ни национальное уголовное законодательство Российской Федерации не содержат применимого на практике общего определения порнографии. Судебной практикой и практикой производства судебных экспертиз также не выработано такое определение или хотя бы система более или менее ясных критериев отнесения продукции к категории порнографии. При этом, несмотря на колоссальный разброс даже в понимании терминологии, в сфере оборота порнографических материалов и предметов наука, правотворчество и судебная практика идут по пути выработки мер противодействия обороту порнографии без осмысления базовых вопросов, таких как: наличие общественной опасности в действиях, связанных с оборотом порнографии, характер общественной опасности оборота порнографии, объект преступлений в указанной сфере, определение порнографии, выработка понятийного аппарата для обозначения предмета данной группы преступлений и проч.

Стремительное развитие информационных технологий, с одной стороны, значительно повысило общественную опасность порнографии с точки зрения полного исчезновения государственных границ у этого явления и, с другой стороны, существенно затруднило борьбу с ней и сделало практически невозможным полный запрет ее оборота. Больший объем порнографии распространяется на сегодняшний день посредством сети «Интернет» (до 70%)2.

Несмотря на попытки усиления контроля и надзора государства в сети «Интернет», эти меры остаются малоэффективными.

При том, что норма ст. 242 УК РФ несколько раз подвергалась законодательному реформированию, ее формулировка лишь незначительно отличается от первоначальной, которая в свою очередь почти не изменилась по сравнению с уголовным законодательством советского времени. Еще две появившиеся в разное время в УК РФ нормы не решают проблемы судебной практики, связанные с появлением новых форм порнографической продукции и способов ее оборота, которые невозможно квалифицировать по традиционным формулировкам предмета и объективной стороны исследуемой группы преступлений.

В том, что касается состояния российского законодательства в вопросах противодействия обороту порнографии, следует выделить следующие проблемы:

отсутствие определенности в ответе на вопрос о допустимости легального оборота порнографической продукции;

отсутствие понимания характера общественной опасности данной группы преступлений, и соответственно, неясность целей установления уголовноправовых запретов;

отсутствие более или менее четких критериев отнесения того или иного продукта к порнографии;

архаичность формулировок объективной стороны данных составов преступлений.

Актуальность темы исследования обусловлена указанными несовершенствами российского правового регулирования оборота порнографической продукции и существующими в связи с этим проблемами правоприменения, а также повышенным общественным вниманием и вниманием представителей власти к этим проблемам в последние годы, при явно Материалы круглого стола «Рунет против детской порнографии». Официальный сайт МВД России» [Электронный ресурс]. URL: http://www.mvdinform.ru (дата обращения: 14.04.2013) недостаточном их научном осмыслении и теоретической разработанности.

Теоретическая разработанность проблемы. Вопросы уголовной ответственности за незаконный оборот порнографии были предметом исследования многих ученых: О.А. Булгаковой, С.И. Бушмина, В.Г. Гитина, М.В. Денисенко, Р.С. Джинджолии, А.П. Дьяченко, А.Н. Игнатова, B.C. Комиссарова, И.С. Кона, Н.Ф. Кузнецовой, В.Н. Куликова, В.В. Нагаева, Р.Б. Осокина, Е.Ю. Пудовочкина, В.В. Сучковой, Ю.М. Ткачевского, и других авторов.





В частности, проблематику преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов затрагивали в диссертационных исследованиях: О.В.

Бесчастнова3, М.В. Гусарова4, А.Г. Донченко5, Е.А. Миллерова6, О.Ш. Петросян7, М.П. Полянская8, Е.А. Старков9, Р.В. Торосян10, Д.В. Шмыков11 и другие ученые.

В то же время не все теоретические и практические вопросы, связанные с преступлениями в сфере оборота порнографических материалов и предметов, получили достаточную разработку и освещение в современной литературе.

Бесчастнова О.В. Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних: уголовно-правовой аспект: Дисс. … канд. юрид. наук.

– Ростов-на-Дону, 2008.

Гусарова М.В. Незаконный оборот порнографических материалов или предметов:

уголовно-правовые и криминологические аспекты: Дисс. … канд. юрид. наук. – Казань, 2010.

Донченко А.Г. Уголовно-правовые и иные правовые меры противодействия незаконному обороту порнографии: Дисс. … канд. юрид. наук. – Саратов, 2010.

Миллерова Е.А. Незаконное распространение порнографических материалов или предметов: уголовно-правовая характеристика: Дисс. … канд. юрид. наук. – Ростов-на-Дону, 2009.

Петросян О.Ш. Уголовная ответственность за изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних: Дисс. … канд. юрид.

наук. – Москва, 2005.

Полянская М.П. Уголовно-правовая охрана общественной нравственности в сфере половой морали: Дисс. … канд. юрид. наук. – Хабаровск, 2009.

Старков Е.А. Уголовная ответственность за преступления против общественной нравственности: Дисс. … канд. юрид. наук. – Москва, 2011.

Торосян Р.В. Преступления против общественной нравственности: вопросы криминализации, систематизации и законодательного описания: Дис. … канд. юрид. наук.

Краснодар, 2012.

Шмыков Д.В. Противодействие обращению порнографических материалов или предметов:

Дис. … канд. юрид. наук. Нижний Новгород, 2011.

Многие теоретические и практические проблемы до настоящего времени остаются неисследованными и неразработанными.

Несмотря на значительный научный и практический вклад работ вышеуказанных ученых, большинство из них касалось вопросов противодействия обороту порнографии, реформирования законодательства в данной области без достаточно глубокого осмысления таких базовых вопросов, как характер общественной опасности исследуемой группы преступлений, а также без выработки удобного и простого в применении понятийного аппарата в указанной сфере нормотворчества.

По мнению автора, всем вышеизложенным обусловлена необходимость современного исследования преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с совершением преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов.

Предметом диссертационного исследования являются:

действующие и ранее действовавшие нормы российского уголовного законодательства об ответственности за оборот порнографии;

нормы международно-правовых актов о противодействии обороту порнографии;

действующие нормы российского законодательства в области правового регулирования информации, культуры, рекламы и пр., касающиеся оборота порнографической и эротической продукции;

научная литература по теме настоящего исследования и общим вопросам уголовного права;

акты толкования уголовного закона и материалы судебной практики по делам о преступлениях в сфере оборота порнографических материалов и предметов.

Основная цель диссертационного исследования состоит в научном осмыслении проблем криминализации и квалификации деяний в сфере оборота порнографических материалов и предметов, разработке оптимальной модели криминализации деяний с порнографическими материалами и предметами, а также выработка на указанной основе предложений по совершенствованию уголовноправовых норм и правоприменительной практики.

В связи с целью диссертационного исследования были поставлены следующие задачи:

исследование уголовного законодательства России об ответственности за оборот порнографии в процессе его исторического развития, выявление тенденций его развития и традиционных концепций;

анализ норм международного права о противодействии обороту порнографической продукции;

исследование характера общественной опасности деяний в сфере оборота порнографических материалов и предметов и решение вопроса об их видовом объекте и месте в УК РФ;

теоретический и практический анализ понятия «порнография» и формулировка авторского определения порнографии;

исследование объективных и субъективных признаков преступлений в сфере оборота порнографии, уточнение их содержания;

выработка рекомендаций по совершенствованию правоприменительной практики и норм действующего уголовного законодательства об ответственности за оборот порнографической продукции.

Методологическую основу диссертационного исследования составляют общенаучные и частнонаучные методы познания, такие как диалектический метод, метод системного анализа, логико-юридический, исторический, сравнительноправовой и другие.

Нормативную базу диссертационного исследования составляют Конституция Российской Федерации, международные правовые акты (Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими 1923 года, Конвенция ООН о правах ребенка 1989 года, Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии 2000 года, Европейская конвенция о борьбе с киберпреступностью 2001 года и др.), Уголовный кодекс Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, Уголовно-исполнительный кодекс Российской Федерации, федеральные законы Российской Федерации и законы Российской Федерации (Федеральный закон от 29 декабря 2010 г. № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию», Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», Закон РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» и др.), иные нормативные акты.

Кроме того, в диссертационном исследовании проанализированы:

1) памятники права России (Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 года, Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями от 20 ноября 1864 года, Уголовное уложение 1903 года и др.);

2) современное уголовное законодательство зарубежных стран (Норвегии, Дании, Швейцарии, Турции, Австрии, Бельгии и др.).

Общетеоретическую базу исследования составили труды отечественных и зарубежных ученых в области уголовного права, криминологии, теории государства и права, истории государства и права, психологии, сексологии, философии и пр.

Эмпирическую базу диссертационной работы составляют материалы 83 уголовных дел о преступлениях в сфере оборота порнографических материалов и предметов, рассмотренных судами Республики Коми, Удмуртской Республики Чувашской Республики, Алтайского края, Краснодарского края, Красноярского края, Приморского края, Брянской области, Волгоградской области, Ленинградской области, Московской области, Новгородской области, Пензенской области, Рязанской области, Самарской области, Свердловской области, Смоленской области, Тамбовской области, Москвы в период с 2010 по 2014 гг., одного арбитражного дела Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа 1999 г.

Из них по ст. 242 УК РФ – 76 дел, по ст. 242.1 УК РФ – 19 дел, по ст. 242.2 УК РФ – 3 дела. С использованием сети «Интернет» по ст. 242 УК РФ – 44 дела, по ст. 242.1 УК РФ – 13 дел. Из 76 уголовных дел по ст. 242 УК РФ – 9 дел о неоконченном преступлении. 2 дела о преступлениях, предусмотренных ст. 242.1 УК РФ и ст. 242.2 УК РФ соответственно, с дополнительной квалификацией по ст.

132 УК РФ, 1 дело по ст. 242 УК РФ с дополнительной квалификацией по ст. 135 УК РФ.

Научная новизна исследования. В настоящей работе впервые достаточно подробно исследованы характер общественной опасности, объект и место в УК РФ преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов.

Впервые предмет и объективная сторона указанной группы преступлений рассмотрены как информация и информационные процессы, а также проанализированы и определены с точки зрения законодательства об информации, информационных технологиях и о защите информации.

Новизна исследования также состоит в формулировании ряда предложений по совершенствованию уголовного законодательства об ответственности за оборот порнографических материалов и предметов, а также практики его применения.

Основные положения, выносимые на защиту:

1. Объектами преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов являются половая неприкосновенность и половая свобода личности, поскольку характер общественной опасности оборота порнографии в сексологии и психологии описан исключительно с точки зрения возможности возникновения у человека желания подражать изображенному сексуальному поведению. В сфере половых отношений общественно опасными деяниями являются деяния, предусмотренные нормами гл. 18 УК РФ, в связи с чем подражание именно им может рассматриваться как общественно опасное. Составы преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов в силу изложенного являются нормами с двойной превенцией.

Общественная нравственность, традиционно рассматриваемая в качестве объекта указанной группы преступлений, не может рассматриваться в качестве объекта преступления с точки зрения наиболее распространенных в уголовноправовой науке и соответствующих легальному определению преступления концепций объекта преступления.

2. Порнографию в условиях действующих правовых норм можно определить, как информацию (сведения) о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера, представленную в реалистической, детальной форме при отсутствии иной, кроме сексуальной, тематики и какой-либо проблематики, преследующую цель вызвать сексуальное возбуждение у лица, воспринимающего данную информацию, и не преследующую иных целей.

В условиях действующих правовых норм порнография с участием несовершеннолетних является видовым понятием по отношению к порнографии вообще и может быть определена сходным образом.

Такие определения могут быть использованы в правоприменительной практике и не требуют внесения каких-либо изменений в действующее законодательство.

На основании предложенного понимания объекта преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов считаем целесообразным закрепить в УК РФ определение порнографии, дополненное перечнем действий, которые следует считать содержанием порнографии в уголовно-правовом смысле:

«Под порнографией в статьях настоящего Кодекса понимается представленная в реалистической, детальной форме при отсутствии иной, кроме сексуальной, тематики и какой-либо проблематики, преследующая цель вызвать сексуальное возбуждение у лица, ее воспринимающего, и не преследующая какихлибо иных целей информация:

о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к участвующему в них лицу или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния лица;

о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера с несовершеннолетним;

об иных действиях сексуального характера с телом умершего;

об иных действиях сексуального характера с животным;

о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера, сопряженных с осквернением мест захоронения, надмогильных сооружений или кладбищенских зданий, предназначенных для церемоний в связи с погребением умерших или их поминовением».

3. Предлагается понимать под порнографическим материалом форму представления порнографии (информации порнографического характера), посредством которой порнография становится доступной для восприятия человеком, а под порнографическим предметом – носитель порнографии (информации порнографического характера).

В целях упрощения квалификации предмета рассматриваемой группы преступлений следует в дальнейшем отказаться от терминов «материал» и «предмет», включить вместо них в диспозиции соответствующих норм термины «порнография» и «носитель порнографии», и под носителем порнографии понимать материальный объект, в том числе физическое поле, в котором порнография находит свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов, количественных характеристик физических величин.

4. Распространение порнографии следует определять в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» как действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц. Однако для квалификации деяния как оконченного распространения порнографии не требуется фактического ознакомления с такой информацией более чем одного лица, достаточно предоставления доступа к такой информации неопределенному кругу лиц и получения информации хотя бы одним лицом.

Следует разделять распространение порнографических материалов (порнографии) и распространение порнографических предметов (носителей порнографии). Распространение порнографических предметов (носителей порнографии) без распространения порнографических материалов (порнографии) может быть выражено в передаче их определенному кругу лиц, в том числе, одному лицу.

Публичная демонстрация представляет собой частный случай распространения порнографических материалов, в силу чего специальное указание на нее в диспозициях ст.ст. 242, 242.1 УК РФ излишне.

Все формы рекламирования порнографии в той или иной мере предполагают ее распространение, либо представляют собой приготовление к распространению порнографии, в силу чего нет необходимости в выделении в диспозициях ст.ст. 242, 242.1 УК РФ данного действия.

5. Субъективная сторона всех составов преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов включает в себя вину в форме прямого умысла, а также цель в качестве обязательного признака для некоторых действий, входящих в объективную сторону данных составов. Субъективная сторона состава рекламирования порнографических материалов и предметов, несмотря на отсутствие указания на цель в диспозициях соответствующих норм УК РФ, содержит цель в качестве обязательного признака, и эта цель установлена бланкетно Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». Таким образом, рекламирование порнографической продукции совершается с целью привлечения внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему и его продвижения на рынке.

6. Между составами развратных действий, с одной стороны, и распространения порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних или использования несовершеннолетнего в целях изготовления или распространения материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, с другой стороны, существует конкуренция специальных норм и не может быть идеальной совокупности, поскольку данные деяния посягают на один и тот же объект.

Составы вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления и вовлечения несовершеннолетнего в оборот порнографической продукции не соотносятся как общая и специальная нормы, поскольку понятие оборота порнографии включает в себя не только соответствующие преступления, но и не являющиеся преступлениями, отвечающие объективным признакам соответствующих составов общественно опасные деяния лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность.

7. Составы преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов предлагается поместить в гл. 18 УК РФ «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности» и изложить в следующей редакции:

«Статья 135.1. Оборот порнографии и (или) носителей порнографии

1. Изготовление, приобретение, хранение, перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, распространение порнографии и (или) носителей порнографии – наказываются …

2. Распространение порнографии и (или) носителей порнографии среди лиц, заведомо не достигших шестнадцатилетнего возраста, совершенное лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, – наказывается...

3. Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) с использованием средств массовой информации;

в) с извлечением дохода в крупном размере – наказываются… Примечание. 1. Под порнографией в статьях настоящего Кодекса понимается представленная в реалистической, детальной форме при отсутствии иной, кроме сексуальной, тематики и какой-либо проблематики, преследующая цель вызвать сексуальное возбуждение у лица, ее воспринимающего, и не преследующая какихлибо иных целей информация:

о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к участвующему в них лицу или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния лица;

о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера с несовершеннолетним;

об иных действиях сексуального характера с телом умершего;

об иных действиях сексуального характера с животным;

о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера, сопряженных с осквернением мест захоронения, надмогильных сооружений или кладбищенских зданий, предназначенных для церемоний в связи с погребением умерших или их поминовением.

2. Под носителем порнографии в статьях настоящего Кодекса понимается материальный объект, в том числе физическое поле, в котором порнография находит свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов, количественных характеристик физических величин.

3. Доходом в крупном размере в настоящей статье признается доход в сумме, превышающей пятьдесят тысяч рублей.

Статья 135.2. Вовлечение несовершеннолетнего в оборот порнографии и (или) носителей порнографии

1. Вовлечение заведомо несовершеннолетнего в совершение деяний, отвечающих объективным признакам преступлений, предусмотренных частями первой, второй и третьей статьи 135.1 настоящего Кодекса, а равно привлечение несовершеннолетнего к участию в зрелищном мероприятии порнографического характера, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, – наказывается…

2. Те же деяния, совершенные родителем, педагогическим работником либо иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, – наказываются…

3. Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, совершенные:

а) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста;

б) в отношении двух или более лиц;

в) с применением насилия или угрозой его применения к потерпевшему или к другим лицам, – наказываются…

4. Деяния, предусмотренные частями первой и второй настоящей статьи, соединенные с угрозой убийством или причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего или других лиц, – наказываются…

5. Деяния, предусмотренные частями первой, второй, третьей и четвертой настоящей статьи, если они повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью или смерть потерпевшего, – наказываются… Примечание 1. Под зрелищным мероприятием порнографического характера в статьях настоящего Кодекса понимается выступление перед не менее чем двумя лицами, в ходе которых происходит распространение порнографии с участием несовершеннолетнего».

Теоретическая значимость результатов исследования состоит в том, что сформулированные в нем теоретические выводы могут быть использованы в дальнейших исследованиях преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов, а также вносят определенный вклад в развитие соответствующего раздела уголовно-правовой науки.

Практическая значимость исследования заключается в том, что выводы и предложения, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы для совершенствования уголовного законодательства об ответственности за оборот порнографических материалов и предметов. Выводы и предложения, содержащиеся в настоящем исследовании, также могут быть учтены правоприменительной практикой при квалификации преступлений в сфере оборота порнографии. Научные положения и практические выводы исследования можно использовать при преподавании курсов уголовного права и криминологии.

Апробация результатов и степень достоверности исследования.

Основные положения научного исследования опубликованы автором в четырех научных статьях в ведущих рецензируемых научных изданиях, рекомендованных ВАК при Министерстве образования и науки Российской Федерации, а также в одном сборнике научно-практической конференции.

Апробация результатов исследования проводилась также путем участия автора в XII Международной научно-практической конференции «Татищевские чтения: актуальные проблемы науки и практики» (Тольятти, Волжский университет имени В.Н. Татищева, 16-17 апреля 2015 г.).

Степень достоверности выносимых автором на защиту научных положений, выводов и рекомендаций, сформулированных в диссертации, обоснована эмпирической базой исследования, которую составили акты, принятые Верховным Судом Российской Федерации, Верховными судами республик, краевыми, областными судами, судом города федерального значения, а также Арбитражным судом округа.

Структура работы соответствует целям и задачам исследования.

Диссертация состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

ГЛАВА 1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ РОССИЙСКОГО УГОЛОВНОГО

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА

ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ОБОРОТА ПОРНОГРАФИЧЕСКИХ

МАТЕРИАЛОВ И ПРЕДМЕТОВ. МЕЖДУНАРОДНОЕ

СОТРУДНИЧЕСТВО В ОБЛАСТИ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ОБОРОТУ

ПОРНОГРАФИИ.

§ 1. История развития российского уголовного законодательства об ответственности за преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов Прежде всего, необходимо отметить, что термин «порнография» долгое время в нормативных правовых актах не употреблялся, поскольку отсутствовал в русской речи вообще. Так, в Толковом словаре живого великорусского языка слова «порнография» нет.12 Это обусловлено тем, что привычный ныне термин впервые появился и в западной речи только в XVIII веке. В это время во Франции появилась книга Ретифа де ла Бретонна «Порнограф, или Размышление порядочного человека об истинной безнравственности проституции». С этого момента термином «порнография» стали называть непристойность в сексуальной сфере.13 До этой книги в речи и в законодательстве использовались такие понятия, как «непотребство», «соблазнительное изделие», «бесстыдное произведение» и т. д. Так, например, П.И. Люблинский, отмечал, что германское Уложение 1871 года и английское уголовное право начала XX века соответственно и в более поздний период оперируют категориями «бесстыдного произведения».14 Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 томах. М., 2011. Т. 3. С.

79.

Монтгомери Х. История порнографии. М., 1997. С. 117.

Люблинский П.И. Преступления в области половых отношений. М., 1925. С 211.

И.С. Кон указывает на недостаток знаний о русской сексуальноэротической культуре, причины которого видит не в отсутствии таковой, а в цензуре, не позволявшей публиковать соответствующие источники и исследования.15 Ученый также указывает на то, что отношение к сексуальности в Древней Руси было противоречивым. Древнеславянское язычество не отличалось ни особым целомудрием, ни особой вольностью нравов. Например, среди богов плодородия древних славян был фаллический бог – Род. Также были многочисленные оргиастические праздники, когда мужчины и женщины сообща купались голыми, мужчины символически оплодотворяли землю, женщины вызывали дождь и т. д.16 Характерной чертой русской эротической культуры также было то, что со времен христианизации Руси и вплоть до конца XVII века, когда стали намечаться перемены в жизненном укладе россиян, ранее достаточно изолированном от внешних влияний, эротическое искусство было преимущественно фольклорным. Такое искусство не могло получить широкого распространения не столько по причине отсутствия технических средств его тиражирования, сколько вследствие сурового осуждения со стороны православной церкви.

Во времена правления Петра I наряду с достижениями культуры других государств, в Россию стали ввозиться гравюры и литература эротического содержания, которые пользовались большим спросом в аристократической среде.

Еще терпимее стало отношение к сексуальной жизни и ее изображению во второй половине XVII века. В это время эротические мотивы начали находить отражение и в профессиональной литературе, подтверждением чему являются, например, эротические произведения И.С. Баркова и А.С. Пушкина.17 Кон И.С. Запретный плод // В человеческом измерении (Перестройка: гласность, демократия, социализм). М., 1989. С. 291-305.

Кон И.С. Указ. соч. С. 291-305.

Гитин В. Г. Указ соч. С. 235.

В начале XIX века данная тенденция сменяется на противоположную.

Так, царскими указами вводится жесточайшая цензура во всех сферах общественной жизни (в том числе вводится надзор за общественной нравственностью).18 По мнению Р.В. Торосяна, в отечественном уголовном законодательстве достаточно разработанная система норм, предусматривающих ответственность за то, что мы сейчас называем порнографией, появилась в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 года в отделении втором «О противных нравственности и благопристойности сочинениях, изображениях, представлениях и речах» главы четвертой «О преступлениях против общественной нравственности» раздела восьмого «О преступлениях и проступках против общественного благоустройства и благочиния».19 Всего в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 года было три статьи соответствующего содержания. Так, ст. 1301 устанавливала ответственность за тайную от цензуры печать или иным образом издание в каком бы то ни было виде, а равно распространение сочинений, имеющих целью развращение нравов, или явно противные нравственности и благопристойности, или клонящиеся к сему соблазнительные изображения. В соответствии со ст. 1302 Уложения, преступными также признавались изготовление, продажа и распространение иным образом фабричных, мануфактурных или заводских изделий с явно соблазнительными изображениями, а равно выставление таких предметов в магазине или ином публичном месте.

Существовал также состав преступления со специальным субъектом, когда преступления противные нравственности совершались против детей и подростков. В ст. 1303 Уложения предусматривалась ответственность учителей Антонян Ю.М., Ткаченко А.А., Щостакович Б.В. Криминальная сексология. М., 1999. С.

19.

Торосян Р. В. Уголовная ответственность за незаконное изготовление и распространение порнографических предметов в российском уголовном праве: историческая преемственность и эволюция // Российский следователь. 2009. № 24. С. 14-15.

или наставников, а равно и опекунов, которые будут изобличены в распространении сочинений и изображений, явно противных добрым нравам и благопристойности, в учебных заведениях или среди малолетних или несовершеннолетних, вверенных их надзору.20 Представляется, что в это время специальной ответственности за то, что мы сейчас называем порнографией, еще не существовало. Ведь формулировки «противный добрым нравам и благопристойности» или «соблазнительный»

явно шире противоречия нормам сексуальной морали. Так, например, разберем наиболее узкий и близкий по смыслу к сексуальной сфере термин «соблазнительный». Согласно определению В.И. Даля, «соблазнять» означает «склонять к чему-либо (больше к худому) приманкой, смущать, вовлекать, подущать, заманивать; подать повод или случай ко греховному падению, возбуждать поползновение или вожделение, совращать; вводить кого в соблазн, в искушение, искушать, прельщать», а «соблазн» – «что соблазняет, повод ко греху, прелесть, искушение, предмет вожделения».

21 То есть значение явно более широкое, включающее в себя любое противоречие нормам нравственности, а не только сексуальной нравственности и возбуждение сексуального желания.

П.И. Люблинский писал о том, что эти постановления в свое время были навеяны подражанием французскому кодексу 1810 г., и «добрые нравы», о которых заботился законодатель, были повторением «bonnes moeurs», дававшим широкую свободу полиции и судам толковать их по своему усмотрению».22 Таким образом, преступным по Уложению о наказаниях уголовных и исправительных являлось распространение любого материала, противного нравственности, а не только порнографии.

Российская государственная библиотека [Онлайн просмотр документа].

Уложение о наказаниях уголовных и исправительных (50.21 Mb) – страница 534 URL:

http://dlib.rsl.ru/viewer/01002889696#?page=534 (дата обращения 23.05.2014) Даль В.И. Указ. соч. С. 115.

Люблинский П.И. Указ соч. С. 213.

Норма подобная вышерассмотренным содержалась и в Уставе о наказаниях, налагаемых мировыми судьями от 20 ноября 1864 года. В ст. 45 Устава предусматривалось, что публичное выставление или распространение явно соблазнительных изделий и изображений влечет «сверх уничтожения сих предметов» арест не свыше семи дней или денежное взыскание не свыше 25 рублей.23 Нормы об ответственности за противоречащее нравственности поведение существовали и ранее, но были еще более общими.

Соборное уложение 1649 года категория непристойности интересовала только в связи с нахождением в церкви, так, в главе 1 «О богохульниках и мятежниках» была норма следующего содержания: «А будет кто во время святыя литургии и в иное церковное пение, вшед в церковь божию, учнет говорити непристойные речи патриарху, или митрополиту, или архиепископу и епископу, или архимариту, или игумену и священническому чину, и тем в церкви божественному пению учинит мятеж, а государю про то ведомо учинится и сыщется про то допряма, и тому бесчиннику за ту его вину учинити торговая казнь».24 Артикул воинский 1715 года содержал главу под названием «О содомском грехе, о насилии и блуде», в которой предусматривалась ответственность за насильственные половые преступления, мужеложство и блуд. Особый интерес представляет арт. 177, который предписывал: «От позорных речей и б…их песней достойно и надобно всякому под наказанием удержатись».25 Представляется ошибочным мнение М.В. Денисенко и Р.Б. Осокина о том, что объединение в одной главе половых преступлений и преступлений против общественной нравственности свидетельствует о том, что Бытко Ю. И., Бытко С. Ю. Сборник нормативных актов по уголовному праву России XXX веков: в 3 ч. Саратов, 2005. С. 453.

Хрестоматия по истории государства и права России: Учебное пособие /Сост. Ю. П. Титов.

- 3-е изд., перераб. и доп. М., 2010. С. 235.

Там же. С. 277.

законодательство того периода не различало преступления по объекту посягательства.26 Если учесть содержание главы, в которой расположен указанный артикул, полагаем, что эта норма, в отличие от рассмотренных выше памятников русского права, выполняет функцию защиты именно сексуальной морали, а не нравственности вообще, то есть является гораздо более близкой к современному представлению об уголовном законодательстве, касающемся вопросов порнографии. Характерной чертой данной правовой нормы являлось то, что Артикул предусматривал ответственность только за «речи» и «песни», что говорит о наказуемости устного распространения «порнографических материалов».

Ст. 219 Устава благочиния, или полицейского, от 8 апреля 1782 года содержала запрет на противные благопристойности общенародные игры, забавы и театральные представления.27 Уголовное уложение 1903 года предусматривало наказание за хранение для продажи, продажу, публичное выставление или иное распространение изображений и произведений заведомо бесстыдного характера.28 Таким образом, перечень уголовно противоправных деяний в Уголовном уложении 1903 года по сравнению с Уложением о наказаниях уголовных и исправительных 1845 года был несколько шире (произошла криминализация хранения для продажи соответствующих предметов). Однако речь вновь шла не только о противоречии сексуальной морали.

В соответствии с определением Толкового словаря живого великорусского языка, «стыд» — это «чувство или внутреннее сознание предосудительного, уничиженье, самоосужденье, раскаянье и смиренье, нутреная исповедь перед совестью, срам, позор, посрамленье, поругание, Денисенко М.В., Осокин Р.Б. Уголовно-правовая характеристика незаконного распространения порнографических материалов или предметов. М., 2005. С. 15.

Там же. С. 293.

Торосян Р. В. Указ соч. С. 15.

униженье в глазах людей, застыванье крови от унизительного, скорбного чувства».29 Первые кодексы РСФСР, УК РСФСР 1922 года и УК РСФСР 1926 года, в первоначальной редакции соответствующих норм не содержали. Так, УК РСФСР 1922 года устанавливал ответственность только за нарушение правил и обязательных постановлений для размножения и выпуска в свет печатных произведений и нарушение правил и обязательных постановлений для открытия и эксплуатации типографии и литографии.30 Некоторые авторы полагают, что создатели нового государства не допускали, что в нем могут существовать такие явления, как проституция, порнография и пр.31 Возможно, были и иные причины, например, связанные с общей либерализацией семейного законодательства и новым взглядом на сексуальную мораль вне связи с православием.

Так, М.В. Денисенко и Р.Б. Осокин пишут о том, что первое десятилетие в послереволюционной России в связи с подрывом традиционных религиознонравственных устоев отношений между полами и несформированностью новых ознаменовалось яростными спорами о «свободной любви» и о необходимости половой морали вообще.32 Однако Постановлением ЦИК СССР № 21, СНК СССР № 2335 от 17 октября 1935 года «Об ответственности за изготовление, хранение и рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими» уголовные кодексы союзных республик были дополнены соответствующими статьями, в частности УК РСФСР 1926 года был дополнен ст. 182.1, предусматривавшей ответственность за изготовление, распространение и рекламирование порнографических сочинений, печатных Даль В.И. Указ. соч. С. 115.

Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917-1991 гг. Под ред.

О. И. Чистякова. - М., 1997. С. 152.

Торосян Р. В. Указ. соч. С. 16.

Денисенко М.В., Осокин Р.Б. Указ. соч. С. 7.

изданий, изображений и иных предметов, а также торговлю ими или хранение с целью продажи или распространения их.33 Внесение этих дополнений в уголовные кодексы было вызвано необходимостью исполнения международных обязательств, а именно подписанной в Женеве 12 сентября 1923 года Международной конвенции «О пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими».

Уголовный кодекс РСФСР 1960 года в гл. 10 «Преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения»

содержал ст. 228, предусматривавшую ответственность за изготовление, распространение или рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений или иных предметов порнографического характера, а также торговлю ими или хранение с целью их продажи или распространения.34 УК РФ 1996 года в первоначальной редакции содержал лишь одну статью соответствующего содержания – ст. 242 «Незаконное распространение порнографических материалов или предметов». С этого момента и до изменений, внесенных в УК РФ Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ, преступными в соответствии с этой статьей являлись: незаконное изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов, а также незаконная торговля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера. С этого же момента в силу присутствия в данной статье слова «незаконный» открытым остается вопрос о легальной допустимости оборота порнографической продукции и отсутствует легальное определение термина «порнография».

Постановление ЦИК СССР № 21, СНК СССР № 2335 от 17.10.1935 Об ответственности за

–  –  –

Чистякова. - М., 1997. С. 193.

Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, принятый резолюцией 54/263 Генеральной Ассамблеи от 25 мая 2000 года, предусматривает обязанность государств участников запретить и предусмотреть ответственность за торговлю детьми, детскую проституцию и детскую порнографию.

Специальная норма УК РФ, предусматривающая ответственность за детскую порнографию, а именно ст. 242.1 «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних»

была внесена в УК РФ Федеральным законом от 08 декабря 2003 № 162-ФЗ. Следующие изменения УК РФ, касающиеся оборота порнографии, были внесены Федеральным законом от 27 июля 2009 года № 215-ФЗ. Выразились они в ужесточении санкции ст. 242.1, появлении нового квалифицирующего признака, а также в исключении признака заведомости недостижения потерпевшим совершеннолетия и четырнадцати лет.

Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ состав ст. 241.1 УК РФ был разбит на два самостоятельных состава, а именно из ст. 241.1 УК РФ был выделен состав использования несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов. В новом составе к привлечению несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера были добавлены такие действия, как фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов.

Однако наибольшей интерес вызывает внесенное вышеуказанным Федеральным законом примечание к ст. 73 УК РФ: «Для целей настоящей статьи, а также статей 79, 80, 82 и 97 настоящего Кодекса к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, относятся преступления, предусмотренные статьями 131 - 135, 240, 241, 242.1 и 242.2 настоящего Кодекса, совершенные в отношении несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста». Таким образом, новая норма относит составы, предусмотренные ст.ст. 242.1, 242.2 УК РФ к преступлениям против половой неприкосновенности личности. Тем не менее, из указанного примечания не ясно, как решается вопрос об объекте данных составов преступлений, если потерпевшим является лицо, достигшее четырнадцатилетнего возраста, однако не достигшее возраста шестнадцати или восемнадцати лет. Тем более, что в основе выделения в качестве отдельных составов ст.ст. 242.1, 242.2 УК РФ несовершеннолетие потерпевшего, а не недостижение им возраста согласия.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы:

1. В дореволюционном уголовном праве еще со времен Соборного уложения существовали нормы, задачей которых являлась охрана нравственности, однако все они были направлены на охрану общественной нравственности вообще, а не только норм сексуальной морали.

2. Ответственность за оборот порнографии в привычном нам понимании была установлена только Постановлением ЦИК СССР № 21, СНК СССР № 2335 от 17 октября 1935 года «Об ответственности за изготовление, хранение и рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими».

3. Традиционной для российского уголовного права является концепция, согласно которой основным объектом преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов предполагается общественная нравственность.

§ 2. Анализ норм международного права о противодействии обороту порнографии Несмотря на то, что настоящая работа посвящена преступлениям в сфере оборота порнографических материалов и предметов в уголовном праве Российской Федерации, считаем необходимым произвести анализ норм международного права в исследуемой области, поскольку согласно ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, и согласно ч. 2 ст.

1 УК РФ УК основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права.

Впервые на международном уровне вопрос определения порнографии и урегулирования ее оборота обсуждался в 1910 году в рамках Парижской международной конференции по проблемам борьбы с распространением порнографических предметов. Было даже выработано определение порнографии: «Порнографией является все, что имеет непристойный характер, что расположением лиц, поз обнаруживает специальное стремление породить нездоровые представления о сексуальной жизни и своим содержанием выдает желание автора вызвать похотливые и развратные мысли».35 Данное определение представляется нам очень общим и отражает понимание порнографии как синонима непристойности. В итоговый документ оно не вошло.

В результате пятнадцать государств заключили Соглашение относительно пресечения обращения порнографических изданий. Данный документ чаще всего оценивается как декларация36, как раз по той причине, что не содержал легального определения порнографии, критериев ее отграничения Дурманов Н.Д. Уголовная ответственность за преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения. М., 1962. С. 35.

Булгакова О.А. Уголовная ответственность за распространение порнографических материалов или предметов: Дисс. … канд. юрид. наук. – Ставрополь, 2004. С. 55.

от эротики, не описывал способов распространения таких материалов и предметов.37 Однако в нем был приведен примерный перечень предметов и материалов порнографического характера, к которым были отнесены:

сочинения, рисунки, изображения или предметы. Также в нем шла речь о централизации всяких сведений, могущих облегчить розыск и пресечение действий, составляющих нарушение внутреннего законодательства государствучастников в отношении порнографических сочинений, рисунков, изображений или предметов, составные элементы которых имеют международный характер, о доставлении всяких сведений, могущих препятствовать ввозу изданий или предметов, указанных в соглашении, также обеспечении или ускорении их изъятия, сообщении законов, которые уже были изданы, или будут изданы в государствах-участниках, в отношении предмета указанного соглашения.38 Вопрос о конкретных видах преступлений, связанных с распространением порнографии, не рассматривался.

Следующим международным правовым актом в данной области стала Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими, подписанная в Женеве в 1923 году. Определения порнографии данный акт не содержит, но также дает примерный перечень порнографической продукции: сочинения, рисунки, гравюры, картины, печатные издания, изображения, афиши, эмблемы, фотографии, кинематографические фильмы или другие порнографические предметы.

Указанный документ содержит конкретный перечень действий с порнографической продукцией, которые подлежат криминализации государствами-участниками конвенции, а именно: изготовление или хранение Булгакова О.А. Уголовная ответственность за распространение порнографических материалов или предметов: Дисс. … канд. юрид. наук. – Ставрополь, 2004. С. 56-57.

Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и

–  –  –

порнографических предметов с целью их продажи или распространения или же их публичного выставления, ввоз, провоз, вывоз лично или через другое лицо в вышеуказанных целях порнографических материалов или предметов, или их выпуск в обращение тем или иным путем, ведение или участие в бизнесе, общественном или частном, связанном с порнографическими материалами или предметами, или совершение с ними всякого рода операций какого бы то ни было вида, их распространение, публичное выставление или ведение бизнеса с целью проката, рекламирование или оглашение каким бы то ни было путем, в целях поощрения оборота или торговли, подлежащих преследованию, что какое-либо лицо занимается одним из перечисленных выше наказуемых действий, анонсирование или оглашение, как и через кого, порнографические материалы и предметы могут быть получены, либо непосредственно, либо через посредников. Статья I конвенции налагает на ее участников обязательство принимать всяческие меры в целях раскрытия, преследования, и наказания всякого, кто окажется виновным в одном из действий, перечисленных в конвенции. Территориальный принцип юрисдикции государства-участника определяется следующим образом: «Лица, которые совершат один из проступков, предусмотренных статей I, будут подсудны судам той стороны, где было совершено либо само правонарушение, либо один из элементов, составляющих правонарушение». Территориальный принцип также дополнен активным персональным принципом: «Они будут равным образом подсудны, если ее законодательство это допускает, судам той стороны, гражданами которой они являются, если они там обнаружены, даже тогда, если элементы, составляющие правонарушение, были совершены вне ее территории». Каждой стороне надлежит, применять правило non bis in idem согласно положениям, принятым ее законодательством.39

Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и

торговли ими (Вместе с Соглашением относительно пресечения обращения порнографических изданий) (Конвенция заключена в г. Женеве 12.09.1923, Соглашение заключено в г. Париже 04.05.1910) – КонсультантПлюс. URL:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=15101 (дата обращения 20.02.2015) Всего Конвенцию подписали около шестидесяти государств. В 1935 году к ней присоединился СССР. Конвенция действует до сих пор и остается основным документом в области противодействия обороту порнографии.

Ряд документов был принят в развитие положений Конвенции о правах ребенка 1989 года. В ст. 34 указанного документа было закреплено следующее императивное предписание: «Государства обязуются защищать ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуального совращения.

В этих целях государства, в частности, принимают на национальном, двустороннем и многостороннем уровнях все необходимые меры для предотвращения:

склонения или принуждения ребенка к любой незаконной сексуальной деятельности; использования в целях эксплуатации детей в проституции или в другой незаконной сексуальной практике; использование в целях эксплуатации детей в порнографии и порнографических материалах».40 Конвенция вступила в силу для СССР в 1990 году.

Кабинет Министров Совета Европы в Рекомендации R 11 для государствучастников ЕЭС относительно эксплуатации секса в целях наживы, порнографии, проституции, торговли детьми и несовершеннолетними 1991 года несколько конкретизировал это общее положение. В этом документе был сформулирован и перечень мер, направленных на пресечение оборота детской порнографии. Европейским государствам в частности было рекомендовано следующее: предусмотреть соответствующие санкции, учитывая тяжесть преступления, совершенного теми лицами, которые участвуют в производстве и сбыте любых порнографических материалов, в которых фигурируют дети, изучать целесообразность введения уголовных санкций просто за обладание детскими порнографическими материалами, обеспечить через международное сотрудничество выявление фирм, обществ или лиц, часто связанных с двумя и более странами, использующих детей для производства порнографического Конвенция о правах ребенка (Одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989) –

–  –  –

фильма, предусмотреть информирование общественности, чтобы повысить ее осведомленность о претворении уголовной политики, числе обвинений и осуждений по делам, связанным с детской порнографией.41 В Рекомендации REC (2001) 16 Комитета Министров Совета Европы относительно защиты детей от сексуальной эксплуатации государствам-участникам уже предложено установить уголовную ответственность за простое хранение в любой форме порнографических материалов, в которых фигурируют дети или смоделированные изображения детей.42 Ряд международных документов содержит отдельные нормы, касающиеся порнографии. Так, Конвенция о трансграничном телевидении 1989 года (ETS № 132) закрепляет следующие требования к содержанию телеэфира, которые должны соблюдаться телевещателями: программы в целом, их представление и содержание должны обеспечивать уважение к достоинству человеческой личности и основным правам других людей. В частности, они не должны быть непристойными и, в особенности, содержать порнографию, чрезмерно выделять насилие и способствовать расовой ненависти, все программы, которые могут нанести вред физическому, умственному или нравственному развитию детей и подростков, не должны транслироваться в тот период времени, когда они могут их смотреть.43 В Европейской конвенции о совместном кинопроизводстве 1992 года (ETS № 147) закреплено: «…статус совместного кинопроизводства не может быть предоставлен проектам откровенно порнографического характера или Рекомендация N R (91) 11 Комитета министров Совета Европы относительно эксплуатации

–  –  –

проектам, пропагандирующим насилие или открыто оскорбляющим человеческое достоинство».44 Руководящие принципы ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних 1990 года призывают средства массовой информации к сведению к минимуму показа материалов, связанных с порнографией, требуют избегать показа детей, женщин и личных отношений в унижающей достоинство форме (п. 43).45 Согласно п. 21 Венской декларации и программы действий 1993 года государства-участники призваны укрепить национальные и международные механизмы и программы защиты и охраны детей, в частности девочек, детей, оставленных без надзора, подвергающихся сексуальной эксплуатации, включая детскую порнографию. В соответствии с п. 48 данной декларации всемирная конференция по правам человека призывает все государства решать острую проблему детей, находящихся в особо сложных условиях, активно бороться с эксплуатацией детей и жестоким обращением с ними.46 Проблемы эксплуатации детей также касается Конвенция № 182 Международной организации труда 1999 года «О запрещении и немедленных мерах по искоренению наихудших форм детского труда». В соответствии со ст.

3 указанной конвенции преступлениями должны быть признаны использование, вербовка или предложение ребенка для производства Европейская конвенция о совместном кинопроизводстве (ETS № 147) (Заключена в г.

–  –  –

преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядские руководящие принципы) (Приняты 14.12.1990 Резолюцией 45/112 на 68-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН)

– КонсультантПлюс. URL:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=6457 (дата обращения 20.02.2015) Венская декларация и программа действий (Принята в г. Вене 25.06.1993 на 2-ой

Всемирной конференции по правам человека) – КонсультантПлюс. URL:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=15149 (дата обращения 20.02.2015) порнографической продукции или для порнографических представлений.47 Российской Федерацией данная конвенция ратифицирована в 2003 году.

Следующим важным шагом в противодействии обороту порнографической продукции стал Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии 2000 года. В нем впервые на международном уровне дается определение детской порнографии. Согласно ст. 2 указанного акта детской порнографией является любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях.

Государство-участник обязуется обеспечивать, чтобы производство, распределение, распространение, импорт, экспорт, предложение, продажа или хранение детской порнографии были в полной мере охвачены его криминальным или уголовным правом, независимо о того, были ли эти преступления совершены на национальном или транснациональном уровне, или в индивидуальном или организованном порядке. С учетом положений своего национального законодательства данный международный документ обязывает каждое государство-участника в соответствующих случаях принимать меры по установлению ответственности юридических лиц за преступления, предусмотренные в протоколе, с учетом правовых принципов государства-участника эта ответственность юридических лиц может быть уголовной, гражданской или административной.

Помимо территориального принципа государство-участник принимает такие меры, которые могут оказаться необходимыми, для установления своей юрисдикции в отношении преступлений, указанных в протоколе, в тех случаях, Конвенция N 182 Международной организации труда о запрещении и немедленных мерах по искоренению наихудших форм детского труда (Заключена в г. Женеве 17.06.1999) – КонсультантПлюс.URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=6305 (дата обращения 20.02.2015) когда такие преступления совершаются на его территории или на борту морского или воздушного судна, зарегистрированного в этом государстве.

Также протокол обязует государство-участника принимать меры для установления активного персонального и пассивного персонального принципов юрисдикции в отношении предусмотренных преступлений, то есть в случаях, когда предполагаемый преступник является гражданином государстваучастника или лицом, место обычного проживания которого находится на его территории, а также когда жертва является гражданином этого государства.

Каждое государство-участник также принимает такие меры, которые могут оказаться необходимыми, для установления своей юрисдикции в отношении вышеупомянутых преступлений, когда предполагаемый преступник находится на его территории, и оно не выдает его или ее другому государству-участнику на том основании, что преступление было совершено одним из его граждан.

Протокол не исключает также любую уголовную юрисдикцию, осуществляемую в соответствии с внутригосударственным правом.48 Россия ратифицировала протокол в 2013 году.

Дублирует положения протокола об определении порнографии Конвенция Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений (CETS № 201) от 25.10.2007, ратифицированная Российской Федерацией Федеральным законом от 07.05.2013 № 76-ФЗ. Данная конвенция несколько расширяет перечень действий, которые необходимо криминализовать государству-участнику: производство детской порнографии, предложение или предоставление детской порнографии, распространение или передача детской порнографии, приобретение детской порнографии для себя или другого лица, хранение детской порнографии, преднамеренное получение Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии (Принят в г. Нью-Йорке 25.05.2000 Резолюцией 54/263 на 97-ом пленарном заседании 54-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН) – КонсультантПлюс. URL:http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=8933 (дата обращения 20.02.2015) доступа к детской порнографии при помощи информационнокоммуникационных технологий. Однако государство может сохранить за собой право не применять, полностью или частично требование о криминализации получения доступа к детской порнографии при помощи информационнокоммуникационных технологий, а также отказаться от криминализации производства и хранения порнографических материалов, представляющих собой исключительно смоделированные или реалистичные изображения несуществующего ребенка, либо с участием детей, достигших возраста допустимости согласия, если такие изображения производятся и хранятся ими с их согласия и исключительно для их собственного частного использования.49 Вслед за Факультативным протоколом к Конвенции о правах ребенка, касающимся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии, соответствующие положения, были включены в Европейскую конвенцию о борьбе с киберпреступностью 2001 года (ETS № 185).

Данная конвенция содержит обязательство принять такие меры законодательного и иного характера, которые могут понадобиться для того, чтобы установить в своем внутреннем законодательстве в качестве уголовно наказуемого деяния противоправное умышленное поведение следующего характера: изготовление материалов, связанных с детской порнографией, с целью распространения их через компьютерную систему, предложение или предоставление материалов, связанных с детской порнографией, через компьютерную систему, распространение или передача материалов, связанных с детской порнографией, через компьютерную систему, получение материалов, связанных с детской порнографией, через компьютерную систему для самого себя или для другого лица, обладание материалами, связанными с детской порнографией, в компьютерной системе или на носителе компьютерных данных. Конвенция также содержит определение детской порнографии Конвенция Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений (CETS № 201) (Заключена 25.10.2007) // Собрание законодательства РФ.

2014. № 7. ст. 632.

достаточно близкое к определению Факультативного протокола касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии, а именно:

любые материалы порнографического характера, которые наглядно показывают несовершеннолетнего, принимающего участие в сексуально откровенном действии; лицо, выступающее в роли несовершеннолетнего, принимающее участие в сексуально откровенном действии, реалистические изображения, представляющие несовершеннолетнего, принимающего участие в сексуально откровенном действии.50 Российской Федерацией данная конвенция не ратифицирована.

На основании вышеизложенного можно сделать следующие выводы:

1. Основным международным правовым актом в сфере противодействия обороту порнографической продукции по сей день является принятая девяносто два года назад Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими, которая не содержит определения порнографии.

2. Наиболее урегулирована в международном праве проблема детской порнографии. Однако, полагаем, что по отношению к порнографии вообще она является видовым понятием, тогда как порнография в качестве родового понятия в международном праве никак не определена.

3. Полагаем, что необходим международный правовой акт, регулирующий вопросы оборота в том числе «взрослой» порнографической продукции, обобщающий почти вековой опыт международного сотрудничества в данной области.

Конвенция о преступности в сфере компьютерной информации (ETS № 185) (Заключена в г. Будапеште 23.11.2001) КонсультантПлюс.

URL:

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=INT;n=13526 (дата обращения 20.02.2015)

ГЛАВА 2. ОСНОВАНИЯ КРИМИНАЛИЗАЦИИ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

В СФЕРЕ ОБОРОТА ПОРНОГРАФИЧЕСКИХ МАТЕРИАЛОВ И

ПРЕДМЕТОВ § 1. Общественная опасность и объект преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов Основания криминализации, по мнению В.Н. Кудрявцева, это то, что создает действительную общественную потребность в уголовно-правовой новелле, внутренняя необходимость возникновения правовой нормы51.

Поскольку преступление в соответствии со ст. 14 УК РФ представляет собой общественно опасное деяние, объективная общественная опасность деяния является важнейшим основанием его криминализации. Общественная опасность деяния состоит в том, что оно причиняет или создает угрозу причинения определенного вреда общественным отношениям52. Как общественные отношения или социальное благо, подвергающиеся вредному воздействию преступления, объект преступления лежит в основе характеристики деяния как общественно опасного.

Существуют различные точки зрения о характере общественной опасности преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов, а также об их основном объекте.

В уголовном законодательстве ряда стран оборот порнографии традиционно рассматривается как явление, противоречащее общественной нравственности. Это государства члены СНГ, Австрия, Бельгия, Индонезия, Канада, Кот-д'Ивуар, Литва, Япония. В УК Австрии, Азербайджана, Бельгии, Литвы соответствующие составы помещены в главы под названием «Преступления против общественной нравственности», в УК Албании – Кудрявцев В.Н. Основания уголовно-правового запрета. Криминализация и декриминализация. М., 1982. С. 204-205.

Кузнецова Н.Ф. Преступление и преступность. М., 1969. С. 60.

«Преступления против морали и достоинства», в УК Грузии, Казахстана, Киргизии – «Преступления против здоровья населения и общественной нравственности», в УК Армении, Беларуси, Украины – «Преступления против общественного порядка и нравственности», УК Латвии – «Преступные деяния против нравственности и половой неприкосновенности». 53 Иначе рассматриваются данные преступления в Аргентине, Испании, Германии, Швейцарии, Таиланде, где данные составы отнесены к группе половых преступлений (в УК Аргентины, Испании – в главе «Преступления против половой свободы», в УК Германии, Швейцарии – «Преступления против половой неприкосновенности», в УК Таиланда – «Преступления сексуального характера»).54 Есть также точка зрения о том, что преступления, связанные с оборотом порнографии, посягают на общественный порядок. В УК Вьетнама они отнесены к преступлениям против общественного спокойствия и общественного порядка, в УК КНР – к преступлениям против общественного порядка и порядка управления, в УК Финляндии, Швеции – к преступлениям против общественного порядка.55 Реже распространение порнографии рассматривается как посягательство на институт семьи и интересы несовершеннолетних. Так, например, в УК Венгрии данное деяние включено в главу «Преступления против брака, семьи и молодежи», в УК Франции – «О посягательствах на несовершеннолетних и на семью».56 До февраля 2012 года уголовное законодательство Российской Федерации и чаще всего уголовно-правовая наука относили преступления, связанные с оборотом порнографических материалов и предметов, к преступлениям против общественной нравственности.

Капинус О.С., Додонов В.Н. Ответственность за порнографию в современном уголовном праве // Право и политика. 2006. № 12. С. 112.

Там же С. 115.

–  –  –

Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ в УК РФ были внесены изменения, подчеркивающие неопределенность в вопросе об объекте преступлений в сфере оборота порнографической продукции и позволяющие в определенных ситуациях относить указанные составы преступлений к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних.

В первой главе настоящего исследования был дан краткий обзор становления и развития системы норм российского уголовного права об ответственности за оборот порнографических материалов и предметов, в том числе в целях определения традиционной для российского права точки зрения на характер общественной опасности указанной группы преступлений и соответственно ее видовой объект.

На основании изложенного в указанной главе представляется возможным сделать вывод о том, что концепция отнесения преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов к преступлениям против общественной нравственности является традиционной для российского уголовного права.

В связи с этим и поскольку исследуемые в настоящей работе составы преступлений по-прежнему расположены в гл. 25 УК РФ, носящей название «Преступления против здоровья населения и общественной нравственности», предлагаем рассмотреть более подробно точку зрения об общественной нравственности как основном объекте преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов.

Как очевидно из ее названия, указанная глава УК РФ содержит составы преступлений, посягающие на два видовых объекта: здоровье населения и общественную нравственность.

Термин «общественная нравственность», как и нравственность вообще, нормативно не определен не только в УК РФ, но и в иных нормах российского законодательства. Вероятно, предполагается, что эта категория ясна и так как простому обывателю, так и правоприменителю.

Определение нравственности предлагалось в ряде законопроектов. Так, например, в проекте Федерального закона 1997 года № 97700190-2 «О Высшем совете по этике и нравственности в области кинематографии и телерадиовещания в РФ» нравственность определялась как система норм, правил поведения, которые сложились в обществе на основе традиционных и культурных ценностей, а именно представлений о добре, чести, достоинстве, долге, совести, справедливости.

В толковом словаре С.И. Ожегова нравственность определена как внутренние, духовные качества, которыми руководствуется человек, этические нормы; правила поведения, определяемые этими качествами.57 В толковом словаре Д.Н. Даля – «правило для воли, совести человека».58 В толковом словаре Д.Н.

Ушакова предлагается понимать нравственность в следующих трех значениях:

1. Совокупность норм, определяющих поведение человека.

2. Самое поведение человека.

3. Моральные свойства.59 В.М. Емельянов в качестве современных философских концепций общественной нравственности выделяет следующие:

1. Общественная нравственность рассматривается как выражение общих нравственных принципов общества.

2. Общественная нравственность рассматривается как реальность самой идеи нравственности. В пример приводится определение В.С. Соловьева в книге «Оправдание добра»: «действительный нравственный порядок, выражающий, безусловно, должное и, безусловно, желательное отношение каждого ко всему и всего к каждому»; в реальном мире это само человеческое общество, которое и есть «организованная нравственность».

Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Указ. соч. М., 1999. С. 541.

Даль В.И. Указ. соч. С. 345.

Ушаков Д.Н. Толковый словарь Ушакова. М., 2013. С. 376.

3. Общественная нравственность связывается с деятельностью институтов, которые регулируют общественную жизнь таким образом, чтобы она способствовала солидарности людей и их благополучию.

4. Общественная нравственность может представлять набор нравственных стандартов, соответствующих тем ролям, которые индивид выполняет в различных сообществах – от семьи до национального государства.

5. Общественная нравственность как вырабатываемый людьми механизм по распределению между членами общества имеющихся благ и необходимых тягот и принципов, упорядочивающих притязания членов сообщества в отношении доступных благ.60 И.И. Карпец рассматривает нравственность как систему взглядов и принципов поведения.61 М.В. Гусарова определяет термин «общественная нравственность» как сложившуюся в обществе и разделяемую большинством его членов систему представлений о добре, зле, справедливости, чести и достоинстве, которая формирует и определяет в дальнейшем нравственную деятельность, нравственные отношения и моральное сознание людей, необходимые для гармоничного функционирования общественной жизни.62 Е.А. Старков предлагает авторское определение общественной нравственности как объекта уголовно-правовой охраны: социально обусловленные, исторически изменчивые правила поведения, относящиеся как ко всему обществу, так и индивиду, которые сложились на основе традиционных и культурных ценностей, охраняемые от нарушений нормами уголовного права.63 Емельянов В.М. Общественная нравственность как объект правонарушения: учебное пособие. Т., 2011. С. 5.

Карпец И.И. Уголовное право и этика. М., 1985. С. 50.

Гусарова М.В. Незаконный оборот порнографических материалов или предметов:

уголовно-правовые и криминологические аспекты: Дисс. … канд. юрид. наук. – Казань, 2010.

С. 68.

Старков Е.А. Уголовная ответственность за преступления против общественной нравственности: Дисс. … канд. юрид. наук. – Москва, 2011. С. 81.

По мнению С.В. Тасакова, нравственность возникает как регулятор общественных отношений, обеспечивающий выживаемость рода, племени, народа и общества в целом.

Нравственные нормы становились субъективной потребностью индивидов, так как они вытекали непосредственно из условий быта и труда и были необходимыми условиями успешной деятельности коллектива.64 Также автор разделяет термины «мораль» и «нравственность», предлагая мораль рассматривать как внутренний регулятор поведения индивида, а нравственность – как внешний, а именно совокупность норм, определяющих поведение индивида в зависимости от существующих нравов, традиций, принципов человеческого общежития как благопристойное.65 Однако термины «мораль» и «нравственность» соотносят и с точностью наоборот.

На основании вышеизложенного допустимо остановиться на том, что в той или иной мере все перечисленные концепции определяют нравственность как некую совокупность норм, принципов, ориентиров и моделей поведения, то есть того, чем руководствуется человек в своей деятельности. Объект гл. 25 УК РФ сформулирован как «общественная нравственность». Так ли существенно различие между данной категорией и категорией нравственности вообще?

«Мораль и нравственность являются важнейшими этическими категориями.

Сами этические нормы представляют собой разновидность неформальных и внутренних регуляторов социального поведения людей в любых обществах», – пишет К.В. Сорвин.66 Учебники по теории государства и права чаще всего относят моральные или нравственные нормы к социальным нормам, то есть общественным.67 В связи с этим, даже учитывая то, что категория Тасаков С.В. Нравственные основы норм уголовного права о преступлениях против личности. СПб, 2008. С. 9.

Тасаков С.В. Указ. соч. С. 13.

Сорвин К.В. Мораль и нравственность // Модуль@hse.ru, 2008. № 02. C. 53.

Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах. Отв. ред. М.Н.

Марченко. Том 2. М., 2002. С. 88.

Теория государства и права. Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М., 1997.

С. 251.

Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 2008. С. 197-198.

нравственности может охватывать и индивидуальную систему принципов и правил, не станем предпринимать попыток единого определения явления со столь разным содержанием, поскольку на него вообще невозможно распространить уголовно-правовую охрану, и будем понимать под нравственностью нравственность общественную, как принятую в данном конкретном обществе систему норм, оценивающих поведение людей с позиций существующего в данном обществе представления о добре и зле.

Каково же соотношение между нравственностью и правом? По этому вопросу существует множество мнений, некоторые из них приведены ниже.

Одна из позиций заключается в том, что право и нравственность явления, лежащие в разных плоскостях и никак между собой не пересекающиеся. Так, Н.М. Коркунов писал: «Нравственность дает оценку интересов, право их разграничение. Как установление мерила для оценки наших интересов есть задача каждой нравственной системы, так установление принципа для разграничения интересов различных личностей есть задача права… Так как право предполагает разграничение интересов различных личностей, то юридические нормы определяют только отношения к другим, а не к самому себе. Нравственные правила, напротив, устанавливают обязанности и в отношении к самому себе, потому что оценка интересов имеет значение и для человека, взятого совершенно отдельно».68 Однако едва ли мы можем согласиться с такой точкой зрения. Полагаем, что, например, мнение Р.Б. Головина о том, что право и нравственность являются продуктом естественного развития социума и их нельзя разделять по сферам действия, так как они регулируют одни и те же общественные отношения69, все-таки ближе к действительности.

Согласно определению В.С. Соловьева «право (то, что требуется юридическим законом) есть низший предел, или некоторый минимум Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 1894. С. 35–41, 43–46, 225–229.

Головин Р.Б. Специфика взаимоотношений права и морали в регулировании общественных отношений в условиях пенитенциарной системы // Российский следователь.

2005. № 1. С. 56.

нравственности, равно для всех обязательный».70 То есть право по отношению к нравственности является более узким, охватываемым последней категорией понятием. Схожей позиции придерживался Г. Еллинек, который отмечал, что право есть этический минимум.71 В «Метафизике нравов» И. Канта предложено рассматривать мораль и право как составные части нравственности, в основе которых лежит категорический императив, то есть объективно необходимый сам по себе, безотносительно какой-либо цели.72 Л.И. Петражицкий различал право и нравственность, как два различных вида эмоций. Нравственная эмоция суть наше переживание долга по отношению к другим, тогда как правовая эмоция представляет собой не только переживание долга по отношению к другим, но признание за другими права требовать исполнения этого долга. Указанные эмоции порождают и два вида норм: нравственные, или императивные нормы, и правовые, или императивноатрибутивные нормы. Крайне затруднительно показать их соотношение в этом случае.73 Г.Ф. Шершеневич определил соотношение права и нравственности следующим образом: «Право и нравственность лежат в одной плоскости. Оба нормируют поведение человека в отношении других людей, с социальной точки зрения. Оба принимают во внимание, как социальный результат поведения, так и мотивы поведения. Оба имеют социальное происхождение и социальную поддержку. Но нравственность вырабатывается только обществом, тогда как право, хотя и может вырабатываться тем же путем (обычное право), но способно вырабатываться и общественными органами (закон). Основное различие права и нравственности обнаруживается в тех санкциях, которыми поддерживаются нормы каждого из них… Если нравственной норме, Соловьев В.С. Право и нравственность // Власть и право. Из истории русской правовой мысли. Л., 1990. С. 98.

Еллинек Г. Социально-этическое значение права, неправды и наказания. М., 1910. С. 48.

Кант И. Сочинения в 6 т. Т. 4, ч. 2: Метафизика нравов. М., 1965. С. 138-152.

Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. Т. 1.

СПб., 1909. С. 102.

охраняемой общественным мнением придается юридическая санкция, то норма, не переставая быть нравственной, становится в то же время и правовой…» 74 Из понимания объекта преступления как нормы права, которую нарушает данное деяние, исходила нормативистская теория объекта преступления.

Данная теория объекта была популярна в середине XIX века и основывалась на формальном определении преступления.75 Дореволюционный ученый В.М. Хвостов считал, что правонарушительное деяние направлено против права, что оно должно расцениваться как «деяние, подрывающее авторитет права и государства и потому имеющее общественный характер».76 В XIX веке появилась также теория субъективного права как объекта преступления. Так, В.Д. Спасович писал: «Преступление есть противозаконное посягательство на чье-либо право, столь существенное, что государство, считая это право одним из необходимых условий общежития, при недостаточности других средств охранительных, ограждает ненарушимость его наказанием».77 Компромиссным вариантом является определение данное Н.А. Неклюдовым: «Объектом преступления являются: во-первых, общее право, ибо право нарушается преступлением как таковое, им нарушается всеобщая воля, высказанная в законе, и посредственно наносится вред даже самому государству, и, во-вторых, частное право, так как право нарушается непосредственно и количественно и качественно только до известной степени, в известных пределах; все право, все общество, все государство только посредственно затронуты преступлением».78 Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1911. С. 327.

Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник для вузов / Под ред. В.С.

Комиссарова, Н.Е. Крыловой, И.М. Тяжковой. М., 2012. С. 256.

Хвостов В.М. Общая теория права. Элементарный очерк. М., 1914. С. 138.

Спасович В.Д. Учебник уголовного права. Часть общая. – Спб., 1863. С. 49.

Неклюдов Н.А. Руководство к Особенной части русского уголовного права. Спб., 1887. С.

400.

Как было указано выше, все приведенные дефиниции объекта преступления появились в условиях формального определения преступления.

Иной позиции придерживался Н.С. Таганцев. Он считал, что объектом преступления всегда является юридическая норма в ее реальном бытии.

«Причинение вреда обладателю реального права составляет только средство, а не сущность преступления. Оно играет в уголовном праве роль второстепенную, так как сущность преступления составляет выраженная этим путем решимость воли нарушить требования государства о неприкосновенности юридического порядка, а поэтому и страдает от преступления всегда государство, как охранитель господства права».

Н.С.

Таганцев также писал: «Норма права сама по себе есть формула, понятие, созданное жизнью, но затем получившее самостоятельное, отвлеченное бытие:

Всякая юридическая норма, как отвлеченное положение, может быть оспариваема, критикуема, непризнаваема; но только норма, имеющая реальную жизнь, может быть нарушаема… Если мы будем в преступлении видеть только посягательство на норму, будем придавать исключительное значение моменту противоправности учиненного, то преступление сделается формальным, жизненепригодным понятием, напоминающим у нас воззрения эпохи Петра Великого, считавшего и мятеж, и убийство, и ношение бороды, и срубку заповедного дерева равно важными деяниями, достойными смертной казни, ибо все это виноватый делал, одинаково не страшась царского гнева». Объектом преступления Н.С. Таганцев предлагал считать «правоохраненный интерес жизни» или «правовое благо».79 Многие правоведы разделяют это мнение и в настоящее время, в частности его придерживается А.В. Пашковская.80 Таганцев Н.С. Курс русского уголовного права. Часть Общая. Книга 1. Учение о преступлении. СПб, 1874. С. 175.

Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник для вузов / Под ред. В.С.

Комиссарова, Н.Е. Крыловой, И.М. Тяжковой. М., 2012. С. 257.

В советской уголовно-правовой науке надолго укрепилось понимание объекта преступления как общественных отношений. Ее придерживались Б.С. Никифоров, В.Н. Кудрявцев, Н.И. Коржанский и пр.81 Не вдаваясь в подробный анализ прочих существующих точек зрения на объект преступления, остановимся на двух наиболее популярных из них на сегодняшний день: объект преступления, как общественные отношения и объект преступления, как правовое благо (социальный интерес).

Представляется, что это имеет смысл не только с точки зрения количества ученых, принимающих данные концепции, но и с позиций действующего уголовного законодательства. УК РФ содержит материальное определение преступления.

Таким образом, с учетом определения преступления, данного в ст. 14 УК РФ, нормативистская и схожие с ней концепции объекта преступления неприменимы в настоящее время.

Можно ли определить общественную нравственность с точки зрения общественных отношений или социального блага?

Некоторые авторы пытаются определить общественную нравственность с позиций общественных отношений. Так, Е.А. Старков предлагает еще одно определение: «…общественная нравственность как видовой объект представляет собой вид общественных отношений, включающих совокупность обычаев, взглядов и правил поведения, существование которых обусловлено культурными и духовными традициями данного общества и отражает господствующие в сознании большинства его членов представления о добре и зле, справедливости, чести, совести и т.п., которые общество исполняет без угрозы принуждения, по собственной воле».82 Также А.П. Новиков определяет объект преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов как общественные отношения, Никифоров Б.С. Объект преступления по советскому уголовному праву. М., 1960. С. 28.

Коржанский Н.И. Объект и предмет уголовно-правовой охраны. М., 1980. С. 26.

Старков Е.А. Особенности объекта преступлений против общественной нравственности (отдельные аспекты) // «Российский следователь». 2009. N 5. С. 37.

обеспечивающие нормальное нравственное и сексуальное развитие личности и прежде всего несовершеннолетних.83 Однако общественные отношения представляют собой многообразные связи между людьми, социальными группами, нациями, общинами, а также внутри них в процессе их экономической, социальной, политической, культурной и другой деятельности.

Может ли сам по себе регулятор общественных отношений, социальная норма рассматриваться как общественное отношение? Отношения как взаимосвязь между его субъектами возникают на основе нравственной нормы, но сама нравственная норма не представляет собой общественное отношение.

Объектом уголовно-правовой охраны могли бы считаться отношения, регулируемые нормами нравственности, но данная сфера общественного сознания в той или иной мере охватывает и регулирует все общественные отношения, а значит все общественные отношения, охраняемые уголовным правом. Поведение, запрещенное уголовным законом, как правило, безнравственно. Причинение тяжкого вреда здоровью человека рассматривается большинством членов общества как безнравственный поступок, однако не имеет своим объектом общественную нравственность.

Поскольку именно объект лежит в основе построения системы Особенной части УК РФ, такой подход в принципе не применим.

Необходимо также рассмотреть способность общественной нравственности быть объектом преступления с позиций концепции социального интереса. Безусловно, нравственность или мораль представляет собой благо и ценность, но и право является социальной ценностью. Возникает вопрос, может ли одна социальная норма охранять в качестве своего объекта другую социальную норму? К тому же, разве не становится нравственная норма нормой права, получая закрепление в УК РФ? По крайней мере, нравственность, являющаяся в определенной степени явлением Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.П. Новикова. 5-е изд. М., 2006. С. 694.

индивидуальным, становится объективно общественной и определенной именно в силу ее закрепления общеобязательной правовой нормой.

Таким образом, общественная опасность деяний, называемых в настоящее время преступлениями против общественной нравственности и запрещенных УК РФ, с точки зрения формальной логики заключалась бы в возможности нарушения этих самых запретов.

Значит ли это, что у данной группы преступлений нет объекта?

Представляется, что, вопреки учению о категорическом императиве, у нормы нравственности тоже должен быть объект, то есть некое социальное благо или общественное отношение, охраняемое данной нормой.

«Всякое преступление – это деяние аморальное, но преступлением оно признается не поэтому, а потому что причиняет ущерб важным общественным отношениям…» – писал А. Н. Игнатов, хотя и называл объектом половых преступлений принятый в обществе уклад половых отношений.84 Ряд исследователей высказывает подобные точки зрения относительно объекта преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов и предлагает рассматривать в качестве такового нравственность в сфере сексуальной жизни. Так, Р.С. Джинджолия предлагает под нравственностью в сфере сексуальной жизни понимать установившийся в обществе порядок, обеспечивающий половое воспитание, являющийся необходимым и неотъемлемым условием развития личности.85 Ю.М. Ткачевский называет объектом незаконного изготовления и оборота порнографических материалов и предметов нравственность в сфере половой жизни.86 В.В. Сучкова пишет: «Для сферы половых отношений как объект уголовно-правовой охраны общественная нравственность представляет собой одну из форм функционирования общества, включающую себя, во-первых, Игнатов А. Н. Квалификация половых преступлений. М., 1974. С. 11-12.

Джинджолия Р.С. Порнография. Уголовно-правовая характеристика. М., 2005.: С. 24.

Курс Уголовного права / Под ред. Г.Н. Борзенкова, В.С. Комиссарова. М., 2002. Т. 4. С.

441.

систему принципов, требований, правил поведения, направленных на регулирование взаимоотношений полов и половое воспитание, во-вторых, установившуюся в обществе систему сексуальных отношений между полами и по поводу полового воспитания, в-третьих, совокупность идей, взглядов, представлений на сексуальные взаимоотношения мужчины и женщины».87 Представляется, что, во-первых, нравственность в сфере половых отношений является составляющей общественной нравственности вообще, поэтому не включает в себя систему отношений. К тому же «установившаяся в обществе система сексуальных отношений между полами» явно не может быть составляющей нравственности в сфере сексуальных отношений, поскольку, например, в любом обществе «установилась» определенная доля сексуального насилия, которая вряд ли в какой-либо культуре считается нравственной.

Сложившийся в обществе порядок, взгляды и представления тоже представляют собой регуляторы общественных отношений, но не сами отношения.

Объект рассматриваемой группы преступлений назван в некоторых приговорах судов. Так, согласно практике Вяземского районного суда Смоленской области, Ярцевского городского суда Смоленской области, Рославльского городского суда Смоленской области, Дорогобужского районного суда Смоленской области, Духовщинского районного суда Смоленской области одной из составляющих общественной нравственности является здоровье человека, а, согласно практике Промышленного районного суда г.

Смоленска, также половая неприкосновенность.88 В приговоре Северского районного суда Краснодарского края общественная опасность порнографии описана достаточно подробно:

Сучкова В.В. Общественная нравственность в сфере половых отношений как объект уголовно-правовой охраны: дис. … канд. юрид. наук. М., 2004. С. 175.

Осокин Р.Б. К вопросу об основном непосредственном объекте преступлений, предусмотренных ст. 240-242.2 УК РФ // Проблемы применения уголовного закона в современных условиях: сборник научных статей по итогам межвузовского научнопрактического семинара в Московском университете МВД России, 24 мая 2013 г., памяти д.ю.н., профессора Н.И. Ветрова. М., 2014. С. 65.

«…торговля видеоматериалами порнографического характера оскорбляет нравственность, создает извращенное и циничное представление об интимной жизни между полами, влияет на сексуальное здоровье людей и в целом на развитие общества и государства…»89 Однако полагаем, что такая практика ошибочна. Здоровье населения названо в качестве одного из двух самостоятельных видовых объектов составов преступлений гл. 25 УК РФ, поэтому не может относиться к общественной нравственности, как часть к целому.

А.Н. Игнатов исходил из того, что половая свобода, телесная неприкосновенность, нормальное половое развитие несовершеннолетних являются составляющими установленного порядка половых отношений.90 Половая неприкосновенность является одним из видовых объектов гл. 18 УК РФ. Если согласиться с утверждением о том, что половая неприкосновенность является составляющей общественной нравственности, к общественной нравственности придется отнести большую часть перечисленных в УК РФ объектов. Полагаем все же, что названные автором социальные блага представляют собой объекты норм нравственности в сфере половых отношений, но, поскольку они охраняются также нормами уголовного права, о них следует говорить самостоятельно без привязки к общественному укладу половых отношений.

Объект является правовым выражением характера общественной опасности преступления. В чем заключается общественная опасность преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов?

На основе анализа юридической практики, В.В. Нагаев пишет о том, что юристами вред, причиняемый порнографией, раскладывается на следующие составляющие: отрицательное воздействие на нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних, появление вследствие ее Дело № 1-41/12 // РосПравосудие URL: https://rospravosudie.com/court-severskij-rajonnyjsud-krasnodarskij-kraj-s/act-104335800 (дата обращения 13.06.2014) Игнатов А. Н. Указ. соч. М., 1974. С. 11.

использования половых извращений, совершение под ее воздействием сексуальных преступлений.91 Обобщая существующие позиции по вопросу о влиянии порнографии на психику людей и о вреде порнографии, И.С. Кон выделил три основных группы теорий, существующих в современной психологии по данному вопросу: теории моделирования, теории катарсиса и нулевые теории.92 Теории моделирования или подражания утверждают, что демонстрация эмоционально притягательных и возбуждающих образцов сексуального поведения вызывает подражание им, увеличивая вероятность распространения такого поведения.

Группа теорий катарсиса, наоборот, полагает, что эротические зрелища действуют как предохранительный клапан, позволяя человеку разрядить свои подавленные сексуальные влечения, и тем самым уменьшают вероятность реализации социально неприемлемых желаний.

Наконец, нулевая теория полагает, что эротические материалы не стимулируют и не подавляют сексуальное поведение индивида, которое развивается по своему собственному сценарию и мало зависит от внешних влияний.93 Сам ученый высказывает следующую точку зрения: «Вывод, что эротические материалы, включая порнографию, оказывают сравнительно слабое и краткосрочное влияние на реальное сексуальное поведение людей, в общем-то, логичен… Но что, если воздействию, причем не кратковременному, а длительному, подвергается не сложившаяся личность, а ребенок или подросток? Порнография – не синоним сексуального просвещения, она изображает не сексуальность вообще, а преимущественно ее отчужденные, дегуманизированные, социально или морально осуждаемые формы… И, хотя наши установки достаточно устойчивы, они поддаются воздействию и Нагаев В.В. Эротика и порнография. Критерии различий. Проблемы правовой оценки и экспертизы. М., 2014. С. 128.

Кон И.С. Указ. соч. С. 401.

–  –  –

изменению. Следовательно, общество вправе и даже обязано защищать своих членов, особенно детей и подростков, от потенциально вредных или опасных воздействий».94 Теория моделирования отражена, например, в работе В. Клайна. В 1994 году на материале исследования заключенных за сексуальные преступления он изучал вопрос влияния порнографии на сексуальное поведение. Им были сформулированы четыре основных вида реакций на воздействие порнографии («синдром четырех факторов»): зависимость, эскалация, десенсибилизация и тенденция к подражанию или копированию моделей сексуального поведения.

Зависимость возникает в самом начале употребления порнографической продукции, затем возникает эффект эскалации, когда требуются более сильные стимулы, после этого – эффект десенсибилизации. Последний заключался в том, что неадекватные, асоциальные и извращенные формы сексуальной активности воспринимаются как вполне адекватные. На последнем этапе происходит копирование увиденного сексуального поведения, в том числе и преступных форм. В. Клайн пишет: «За исключением всего лишь нескольких случаев, порнография была либо первопричиной, либо второстепенным фактором, способствующим развитию сексуального отклонения или сексуальной зависимости,.. от которой они не могли избавиться и не были способны ни изменить, ни остановить, как бы негативно это не сказывалось на их жизни».95 Д.

Бирн предложил трехступенчатую модель изменения сексуальных установок и поведения лица под влиянием порнографии:

1) благодаря ознакомлению и снижению эмоциональной чувствительности отрицательная установка превращается в нейтральную или слегка положительную;

Кон И.С. Указ. соч. С. 432.

Cline V.B. Pornography effects: Empirical and clinical evidence. In D. Zillmann, J. Bryant and A. Huston (Eds.), Media, children and the family: Social scientific, psychodynamic and clinical perspective. Hillsdale, NJ: Erlbaum. 1994. P. 233-235.

2) затем этот ранее неприемлемый образ действий проигрывается в воображении;

3) этот образ претворяется в поступки, поначалу экспериментальные, а потом и привычные96.

Н. Маламут проводил ряд экспериментов о влиянии «агрессивной порнографии» на психику человека, в ходе которых пришел к выводам о том, что восприятие материалов, в которых объединены агрессия и секс, способно в дальнейшем усилить сексуальное возбуждение лица под влиянием агрессивного стимула с сопутствующими изменениями в фантазиях и поведении. Если же человек уже сексуально агрессивен и потребляет сексуально агрессивную порнографию, есть большая вероятность, что он совершит соответствующее деяние. К тому же во многих порнографических материалах жертва изображена втайне желающей быть изнасилованной и получающей сексуальное удовольствие от изнасилования, что ведет к постепенному усвоению данных установок индивидом97.

Подобные исследования проводились и рядом других ученых. В частности, Э. Доннерстайн считает, что изменения, обусловленные потреблением «агрессивной порнографии», включают в себя: увеличение тенденции к агрессии в отношении женщин; принятие идеи о допустимости насилия в отношении женщин, особенно изнасилований; принятие «мифа об изнасиловании»; появление фантазий об изнасиловании; увеличение гипотетически предполагаемой самим лицом вероятности совершить изнасилование; и снижение поддержки прав женщин98. К схожим выводам приходили и другие авторы, в том числе к выводу о существовании корреляции D. Byrne. The imagery of sex. In J. Money and H. Musaph, eds. Handbook of sexology.

Amsterdam: Excerpta medica, 1977, P. 327-350.

Pornography and sexual aggression. Edited by Neil M. Malamuth, Edward Donnerstein. Orlando:

Academic press. 1984. P. 31-34.

E. Donnerstein, L. Berkowitz. Victim reactions in aggressive erotic films as a factor in violence against women. Journal of Personality and Social Psychology. № 41, 1981. P. 710-724.

между доступностью порнографии и повышением уровня сексуальной преступности99.

Ряд отечественных ученых придерживаются схожей точки зрения. Так, Г.Б. Дерягин пишет о том, что более положительное отношение к порнографии объединяет как сексуальных насильников, так и их жертв. Довольно раннее ознакомление с порнографией в данном случае выступает компенсацией половому просвещению, которое и у той, и у другой группы, как правило, минимально.100 Другие авторы, придерживающиеся точки зрения о сугубо негативном влиянии порнографии на людей, описывают общественную опасность порнографии следующим образом: «Предметы и материалы порнографического характера воспринимаются неустойчивыми лицами, в основном несовершеннолетними, неадекватно и влияют на психическое состояние этой наименее защищенной прослойки общества, вызывая искаженное представление о сексуальном поведении. Главная опасность заключается в высокой степени вероятности причинения вреда нравственному и физическому здоровью несформировавшейся личности и в итоге приводит к совершению запрещенных в обществе сексуальных действий в реальной жизни».101 Помимо подражания девиантным формам сексуального поведения и воздействия порнографии на психику несовершеннолетних, говорят также о порождении порнографией «зацикленности» на сексе и возникающей в связи с этим неудовлетворенности собой и партнером.102 Полагаем, что такое L. Baron, M.A. Straus Four Theories of Rape in American Society. New Haven, Conneticut: Yale University Press, 1989. P. 57-62.

D. Zillmann, J.B. Weaver. Pornography and men’s sexual callousness toward women in D.

Zillmann, J.B. Bryant (Eds.) Pornography: research advances and policy considerations. Hillsdale, NJ: Lawrence Erlbaum, P. 95-125.

Дерягин Г.Б. Криминальная сексология. М., 2008. С. 398.

Ковач А.Ю. Объект преступлений, предусмотренных статьями 242 и 242.1 УК РФ // Актуальные проблемы борьбы с преступностью в Сибирском регионе: Сборник материалов XIV научно-практической конференции (17 февраля 2011 г.): в 2 ч. Красноярск, 2011, Ч. 1.

С. 92.

Нагаев В.В. Указ. соч. С. 136.

воздействие вряд ли можно признать достигающим уровня общественной опасности. Употребление табака и алкоголя также негативно влияет на здоровье, однако их распространение не запрещено уголовным законом (за исключением случаев, предусмотренных ст. 151.1 УК РФ, частями 5, 6 ст. 171.1 УК РФ).

В.В. Нагаев указывает на то, что порнография порождает ненависть к женщинам, поскольку является продуктом патриархального типа культуры и основана на подавлении женщины мужчиной. Автор пишет: «В порнографии обсуждается как бы мужское половое желание, а на деле оказывается, что речь идет о том, что женщина должна овеществляться, быть поставленной в положение даже не просто объекта чужого желания, но фетиша».103 Однако, на наш взгляд, в данном случае имеет место подмена причины следствием. Если автор утверждает, что порнография есть результат такого типа культуры, то вред, причиняемый обществу, лежит гораздо глубже, чем в отдельных проявлениях такой культуры. К тому же эротические произведения, создаваемые в таком обществе, также будут носить соответствующий патриархальный отпечаток.

Несмотря на вышеизложенное, в литературе, посвященной влиянию порнографии на психику человека, указывается на слабость эмпирической базы, на сомнительность методов исследования данной проблемы104. И хотя данные социальной статистики подтверждают скорее теорию катарсиса, поскольку в странах, где антипорнографические законы были отменены, сексуальных преступлений стало меньше105, невозможно ни полностью исключить общественную опасность порнографии, ни сделать вывод о ее безусловном вреде на основании проводимых в этой области исследований.

Там же. С. 145-146.

R. Jensen Pornography and the limits of experimental research. Gender, Race and Class in Media.

A text-reader. 1994. P. 298-306.

Нагаев В.В. Указ. соч. С. 128-129.

Там же. С. 132.

По мнению В.Н. Кудрявцева, «момент исторической преемственности и психологической привычности в праве настолько существен, что предшествующая и длительно существовавшая наказуемость деяния приобретает принципиально самодовлеющее значение, обосновывает себя фактом собственного существования. Поэтому аргументация декриминализации по необходимости должна быть более сильной, чем обоснование установления уголовной ответственности. В противном случае декриминализация может быть воспринята общественным мнением не как изменение формы социального контроля, а как абсолютное разрешение ранее осуждавшихся действий»106.

В связи с изложенным отказаться от ограничений оборота порнографической продукции и ответственности за ее оборот не представляется возможным, тем более, что некоторые виды порнографии оказывают вполне ощутимое вредное воздействие на общественные отношения: например, детская порнография, при изготовлении которой в качестве исполнителей привлекаются несовершеннолетние. Л.Г.

Ионин приходит к выводу о том, что порнография не является социально вредным продуктом, однако автор пишет: «Парадоксальная ситуация:

необобществленная, «неприрученная» сексуальность, состоящая под давлением множества табу и запретов, является источником более богатой и страстной эротической жизни, чем свободная, «нерепрессивная», просвещенная сексуальность»107, – оправдывая таким образом существование запретов и ограничений в рассматриваемой нами сфере. Не станем приводить пространных рассуждений на данную тему и вновь обратимся к праву.

Если оборот порнографии опасен тем, что причиняет «вред нравственному и физическому здоровью несформировавшейся личности»108, то Кудрявцев В.Н. Указ. соч. С. 213-214.

Ионин Л.Г. Укрощенная эротика. Журнал «Человек», М., 1992, № 3. С. 45.

Ковач А.Ю. К вопросу о понятии порнографии в законодательстве РФ // Актуальные проблемы противодействия преступности: Материалы Международной научнопрактической конференции (Южно-Уральский государственный университет, 24-25 сентября 2009 г.). Челябинск, 2009. С. 103.

налицо вред отдельной личности, а не обществу, тогда как объект сформулирован как «общественная нравственность» и находится в разделе УК РФ, охраняющем общественную безопасность и общественный порядок.

Пожалуй, можно было бы утверждать, что, причиняя вред нравственным установкам одной личности (причем, как указывают психологи, в большинстве случаев личности ребенка, подростка), вред причиняется общественной нравственности вообще, однако в УК РФ есть примеры некорректности данного соотношения такие, как здоровье человека, как один из объектов гл. 16 УК РФ, и здоровье населения.

Из трех групп теорий о влиянии порнографии на психику человека общественную опасность порнографии утверждает только теория моделирования. Общественная опасность оборота соответствующей продукции очевидна, если согласиться с тем, что порнография, особенно изображающая сексуальное насилие, способствует подражанию и распространению такого поведения. Поскольку пока невозможно достоверно доказать безвредность порнографии и поскольку уголовная ответственность за ее оборот существует в отечественном праве чуть меньше века, вывод об отсутствии общественной опасности оборота такой продукции преждевременен. Однако характер общественной опасности деяний в данной сфере требует осмысления не с позиций их безнравственности, а с точки зрения данных, предлагаемых психологией и сексологией.

Руководствуясь группой теорий моделирования, тем не менее, следует отметить, что в современном обществе нельзя признать общественно опасным формирование тенденции к подражанию нормальным с точки зрения психологии и сексологии сексуальным действиям. Даже если «порнографический материал направлен на возбуждение половой похоти» и «порнография пропитана корыстью и развращает человека»109, Российская Федерация согласно ее Конституции является светским государством и

В.В. Нагаев. Указ. соч. С. 174-175.

навязанное канонической моралью чувство стыда и отвращения к сексуальности не может поддерживаться законодательно. Вмешательство государства в эту сферу жизни общества должно быть минимальным. Запреты, существующие в сфере сексуальной жизни, перечислены в гл. 18 УК РФ, соответственно перечислены и деяния, являющиеся с позиций права общественно опасными.

Например, публичные призывы к осуществлению террористической деятельности или публичное оправдание терроризма посягают на тот же основной объект, что и террористический акт, содействие террористической деятельности. Если вред, причиняемый оборотом порнографии, заключается в том, что употребление порнографической продукции побуждает лицо к запрещенным уголовным законом формам поведения, значит, преступления в сфере оборота порнографии посягают на те же объекты, что и эти преступления.

К тому же некоторые из рассматриваемых преступлений вполне реально посягают на половую неприкосновенность несовершеннолетних, в частности составы, перечисленные в упомянутом примечании к ст. 73 УК РФ.

Так, А.П. Дьяченко называет распространение порнографии ненасильственным преступлениям в сфере сексуальных отношений110.

На основании изложенного полагаем, что объектами преступлений, предусмотренных ст.ст. 242-242.2 УК РФ, являются половая свобода и половая неприкосновенность. Половая свобода представляет собой фактическую возможность по достижении определенного возраста самостоятельно решать с кем и в какой форме удовлетворять свои сексуальные потребности, не нарушая при этом прав других лиц, а половая неприкосновенность – возможность определенных в законе лиц не подвергаться вовлечению в половые отношения со стороны определенных в законе лиц. Половой неприкосновенностью обладают лица, не достигшие шестнадцатилетнего возраста, в отношении сексуальных посягательств совершеннолетних лиц, лица, не достигшие Дьяченко А.П. Уголовно-правовая охрана граждан в сфере сексуальных отношений: Учеб.

Пособие. М., 1995. С. 57.

двенадцатилетнего возраста, а также лица, не способные осознавать характер совершаемых с ними сексуальных действий.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что нормы ст.ст. 242-242.2 УК РФ, хотя и не столь очевидно, являются нормами с двойной превенцией.

Помимо половой неприкосновенности и половой свободы личности, представляя собой оборот продукции, которая в обороте фактически запрещена, исследуемые в настоящей работе преступления посягают на интересы экономики. Как часть теневой экономики, оборот порнографии играет роль в причинении таких негативных изменений в экономических процессах, как антисоциальное перераспределение доходов общества, разрушение системы централизованного управления экономикой, подрыв хозяйственной этики.111 Таким образом, можно рассматривать экономические отношения как факультативный объект указанной группы преступлений.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы:

В различных правовых системах объектом преступлений в сфере 1.

оборота порнографических материалов и предметов являются различные социальные блага: общественная нравственность или мораль, половая свобода и неприкосновенность, общественный порядок, интересы семьи и несовершеннолетних.

В целях настоящего исследования категорию нравственности 2.

предлагается понимать только как общественную нравственность и определять как принятую в данном конкретном обществе систему норм, оценивающих поведение людей с позиций существующего в данном обществе представления о добре и зле.

Общественная нравственность не является общественным 3.

отношением, поскольку регулирует общественное отношение. Безусловно общественная нравственность является социальным благом, как и правовые Лагов Ю.В. Ковалев С.Н. Теневая экономика: Учебное пособие для ВУЗов. М., 2006. С.

18.

нормы, однако не может рассматриваться в качестве объекта преступления, поскольку норма не может быть объектом нормы. В силу того, что в рамках наиболее распространенных в науке и соответствующих легальному определению преступления концепций объекта преступления, общественная нравственность не является объектом преступления, сделан вывод о том, что и объектом преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов общественная нравственность не является.

Согласно теориям моделирования, общественная опасность 4.

преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов заключается в том, что у лица, воспринимающего порнографическую информацию, может возникнуть желание подражать изображенному сексуальному поведению, в том числе запрещенному уголовным законом.

В сексуальной сфере общественно опасными деяниями являются 5.

деяния, предусмотренные гл. 18 УК РФ. Подражание им является общественно опасным. Таким образом, объектами преступлений в сфере оборота порнографии являются половая неприкосновенность и половая свобода личности.

Составы преступлений в сфере оборота порнографических 6.

материалов и предметов в силу вышеописанного характера общественной опасности являются нормами с двойной превенцией.

§ 2. Предмет преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов Предмет преступления был назван Н.Ф. Кузнецовой внешней «мишенью»

объекта, по которой «бьет» преступник, желающий причинить вред объекту преступления112.

Несмотря на пристальное внимание законодателя к составам преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов и относительно недавнее дополнение УК РФ новым составом преступления в указанной сфере, вопрос о том, что есть порнографический материал или предмет, остается нерешенным ни легально, ни на практике.

Вопреки достаточно популярному в правовой литературе мнению о необходимости легального определения понятия «порнография» или хотя бы толкования данной категории Пленумом Верховного суда Российской Федерации, на сегодняшний день отсутствуют даже в достаточной мере определенные критерии отнесения экспертизой тех или иных материалов и предметов к порнографическим.

Популярный учебник сексологии супругов Альгайер определяет порнографию как «сексуально ориентированный материал, неприемлемый для зрителя»113. С такой характеристикой сложно поспорить. Сам термин «порнография» происходит от греческих слов «порнейя» – разврат, проституция и «графо» – пишу. «Неприемлемость» для зрителя слишком оценочная и даже индивидуальная категория для того, чтобы служить целям квалификации преступлений, однако такая характеристика наиболее полно отражает сложность выработки общего определения порнографии.

Первая попытка определить порнографию на международном уровне имела место в рамках Парижской международной конференции по проблемам Кузнецова Н.Ф. Проблемы квалификации преступлений: Лекции по спецкурсу «Основы квалификации преступлений». М., 2007. С. 168.

Кон И.С. Указ. соч. С. 349.

борьбы с распространением порнографических предметов в 1910 году. Было выработано следующее определение: «Порнографией является все, что имеет непристойный характер, что расположением лиц, поз обнаруживает специальное стремление породить нездоровые представления о сексуальной жизни и своим содержанием выдает желание автора вызвать похотливые и развратные мысли».114 Признак непристойности дает для квалификации преступлений примерно столько же, сколько и «неприемлемость для зрителя», и будет более подробно рассмотрен ниже.

Подтверждением сложности выработки определения порнографии служит достаточное количество международно-правовых актов, при принятии которых отказались от формулировки данной дефиниции в связи с существенными культурными различиями стран-участников.115 Так, Международная конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими (Женева, 1923 год), как уже было отмечено, такого определения не содержит.116 Также в Соглашение относительно пресечения обращения порнографических изданий (Париж, 1910 год) не было включено определение порнографии.117 Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии от 25.05.2000 содержит определение понятия «детская порнография». Так, в ст. 2 указанного акта под детской порнографией предлагается понимать любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или Дурманов Н.Д. Уголовная ответственность за преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения. М., 1962. С. 35.

Дьяченко А., Цымбал Е. Подходы к регламентации нормативного определения порнографии // Уголовное право. 2004. № 4. С. 101 Международная Конвенция о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими (Женева, 12 сентября 1923 г.) (с изменениями и дополнениями) // ГАРАНТ – Законодательство. URL: http://base.garant.ru/2540271/ (дата обращения 27.05.2014) Соглашение относительно пресечения обращения порнографических изданий (Париж, 4 мая 1910 г.) (с изменениями и дополнениями) // ГАРАНТ – Законодательство.

URL:

http://base.garant.ru/2540272/ (дата обращения 27.05.2014) смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка, главным образом в сексуальных целях. Это определение дублирует Конвенция Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений (CETS № 201) от 25.10.2007, и очень похожее определение содержит Европейская конвенция о борьбе с киберпреступностью от 21.11.2001 (ETS № 185).

Можно ли использовать такую дефиницию для определения порнографии в целом? А.П. Дьяченко и Е.И. Цымбал пишут о том, что даже для определения детской порнографии в отечественном праве стоит выделить ряд дополнительных признаков, совокупность которых характерна для любого порнографического предмета или изображения118.

Тем не менее, в Государственную думу 17.07.2012 был внесен Законопроект № 113185-6 «О внесении изменений в статью 242-1 Уголовного кодекса Российской Федерации в целях противодействия обороту порнографической продукции с использованием несовершеннолетних и (или) среди несовершеннолетних и в статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (в части легального определения правовых понятий и расширения перечня уголовно наказуемых деяний в сфере сексуальной эксплуатации детей)». На данный момент законопроект принят в первом чтении. Определение материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних в данном документе практически не отличается от определения детской порнографии в упомянутом Факультативном протоколе к Конвенции о правах ребенка. Под материалами или предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних в указанном законопроекте предлагается понимать материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях: полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;

Дьяченко А.П., Цымбал Е.И. Имплементация положений Европейской конвенции о защите детей от сексуальной эксплуатации и посягательств сексуального характера в уголовное и уголовно-процессуальное законодательство России // Уголовное право. 2013. №

2. С. 115.

несовершеннолетнего, реально совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера; полового сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием; либо совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, реально совершающего или имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.

При этом не являются порнографическими материалы или предметы, содержащие изображение или описание половых органов несовершеннолетнего, если они имеют особую историческую, художественную или культурную ценность, научное или медицинское назначение либо предназначены для использования в учебном и образовательном процессе в установленном законом порядке.

В попытках уточнить международную правовую норму авторы проекта создали еще больше вопросов. Например, что означает «частично обнаженные половые органы»? Какая степень обнажения необходима для того, чтобы установить, что материал или предмет порнографический? Насколько реалистичной должна быть имитация полового сношения или иных действий сексуального характера и должна ли быть реалистичной вообще? С учетом отсутствия каких-либо признаков, позволяющих разграничить детскую порнографию и достижения науки и искусства, проект позволяет не квалифицировать как порнографические только такие материалы и предметы, которые содержат описание половых органов несовершеннолетнего, но не действия сексуального характера. Таким образом, согласно предлагаемому примечанию к ст. 241.1 УК РФ роман В.В. Набокова «Лолита» следует снова считать порнографическим материалом.

Помимо уже подвергаемого критике указания на «незаконность» оборота порнографии в ст. 242 УК РФ новое примечание содержит указание на «предназначение для использования в учебном и образовательном процессе в установленном законом порядке», тогда как отечественным правом не установлен никакой законный порядок использования материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних в образовательном процессе.

Полагаем, что определять «взрослую» порнографию таким же образом вряд ли возможно с позиций конституционных свобод мысли и слова, а также свободы творчества.

Попытки урегулировать оборот продукции сексуального характера в Российской Федерации предпринимались и ранее. Данные проекты нормативных правовых актов содержали определения порнографической продукции. Проект Федерального закона № 96700079-2 «О государственной защите нравственности и здоровья граждан и об усилении контроля за оборотом продукции сексуального характера», внесенный в Государственную думу 14 мая 1996 г., определял порнографическую продукцию как любую печатную и аудиовизуальную продукцию, в том числе рекламу, переданные и полученные по коммуникационным линиям сообщения и материалы, целью которых является натуралистическое, циничное изображение и (или) описание сексуальных действий с несовершеннолетними, насильственных действий сексуального характера, а также сексуальных действий, связанных с надругательством над телами умерших или совершаемых в отношении животных. Данный законопроект разграничивал легально допустимую порнографию и запрещенную, в нем был использован перечневый метод определения порнографии, но использован ряд оценочных характеристик. К тому же представляется неудачной формулировка, представляющая изображение и (или) описание как цель, а не как сущность порнографии.

Позднее определение порнографической продукции в указанном законопроекте было изменено. Термин «порнографическая продукция» был заменен термином «порнографические материалы или предметы», и под такими материалами или предметами предлагалось понимать особый вид продукции сексуального характера, основным содержанием которой является детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных действий. Таким образом, порнография определялась как частный случай продукции сексуального характера, под которой в свою очередь понималась продукция средств массовой информации, иная печатная и аудиовизуальная продукция, в том числе реклама, сообщения и материалы, передаваемые и получаемые по компьютерным сетям, а также различные изделия и средства, удовлетворяющие потребности, связанные с сексуальным влечением, за исключением лекарственных средств и изделий медицинского назначения. Вряд ли можно признать удачным это определение, хотя бы потому что из круга продукции сексуального характера исключены только лекарственные средства и изделия медицинского назначения, но при этом не исключены медицинские издания, которые с большей вероятностью вызывают сложности в отграничении от порнографической продукции. Способность «удовлетворять потребности, связанные с сексуальным влечением» – характеристика, зависящая от лица, потребляющего продукцию данного вида.



Pages:   || 2 | 3 | 4 |
Похожие работы:

«РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАУК Институт научной информации по общественным наукам КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО: НОВЕЙШИЕ ЗАРУБЕЖНЫЕ ИССЛЕДОВАНИЯ Сборник научных трудов Москва ББК 67.400 К 65 Центр социальных научно-информационных исследований Отдел правоведения Редакционная коллег...»

«Прав озащ итны й центр Аз ербай джана Международная  Федераци я прав  челов ека Док лад межд унар одной исследовательской миссии Пы тки и жестокое обращ ение в  тю рьмах Азербай джан а Введение 1. Республика Азербайджан : политический контекст 2. Система уг оловн...»

«ООО "Стома-Трейд" Россия, 680030, Хабаровск, ул. Пушкина 15, Стоматологические материалы и оборудование. Ремонт и сервисное обслуживание. т/ф:(4212)315752, 212854, e-mail: info@stomatrade.ru, www.stomatrade-dv.ru ЧАСТЬ 1. ЭЛЕКТРОВАКУУМНЫЕ ПЕЧИ нагреватель с керамическим экраном; вертикальный подъем рабочего столика; инту...»

«Эрик-Эмманюэль Шмитт Эликсир любви. Если начать сначала (сборник) Серия "Азбука-бестселлер" Серия "Эликсир любви", книга 1 Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=99...»

«Библиотека http://www.medliter.ru Виктор Александрович Образцов, Сапфо Николаевна Богомолова Криминалистическая психология http://www.medliter.ru "Криминалистическая психология": Юнити-Дана, Закон и право; 2002 ISBN 5-238-00354-4 Аннотация Книга посвящена психолого-криминалистическому анализ...»

«Учебная программа составлена на основе образовательного стандарта для специальности 1-24 80 01 "Юриспруденция" ОСВО 1-24 80 01-2012 (утвержден и введен в действие постановлением Министерства образования Республики Беларусь от 24.08.2012 №108), Т...»

«о779879 H J}:onucu Кривых Сергей Евгеньевич АКСИОЛОГИЯ МИРОВЫХ РЕЛИГИЙ: СРАВНИТЕЛЬНАЯ ТИПОЛОГИЯ ЦЕННОСТНЫХ СТРУКТУР Специальность религиоведение, 09.00.13 философская антропология, философия культуры АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата философских наук Белгород Работа вьmолнена на кафедре...»

«Обзор торговой политики в странах Европы и Центральной Азии Ежемесячный выпуск Бюллетень № 12 – Апрель 2016 ©FAO/morguefile № 12 – Апрель 2016 Торговые меры Египет открыл рынок мяса для Российской Федерации Египет открыл рынок мяса для российских производителей первые 12 ро...»

«С. А. Горбаненко Палеоэтноботанические материалы с животинного городища (по отпечаткам на изделиях из глины) а высоком мысу правого берега р. Воронеж (рис. 1) в 3,5 км от с. Староживотинное Рамонского р-на Воронежской обл. находится Животинное...»

«Институт Государственного управления, Главный редактор д.э.н., профессор К.А. Кирсанов тел. для справок: +7 (925) 853-04-57 (с 1100 – до 1800) права и инновационных технологий (ИГУПИТ) Опубликовать статью в журнале http://p...»

«Направление подготовки: 030900.62 ЮРИСПРУДЕНЦИЯ. Квалификация (степень) выпускника – бакалавр. Очная форма обучения.Дисциплина: Уголовное право. Особенная часть. Количество часов: 236 (44 – лекции; 102 – практические занятия; 90 – самостоятельная работа). Формы контроля: зачет – 5 семестр; экзамен – 6 семестр. Темы: 1...»

«Юрий Бочаров. Израиль Немного статистки о муниципальных выборах в Израиле в 2013 году. 22 октября в Израиле прошли муниципальные выборы. Выборы состоялись в 191 населенном пункте, где имело право голоса 5.469.041 человек. За кресло мэров городов и глав местных советов боролось 689 кандидатов. На более чем три тысячи мест членов совета пр...»

«Министерство образования и науки Российской Федерации Ярославский государственный университет им. П. Г. Демидова Кафедра уголовного процесса и криминалистики СУДЕБНАЯ ПСИХИАТРИЯ Учебно-методическое пособие Реко...»

«Организация Объединенных Наций A/70/287 Генеральная Ассамблея Distr.: General 5 August 2015 Russian Original: English Семидесятая сессия Пункт 73(b) предварительной повестки дня* Поощрение и защита прав человека: вопросы прав человека, включая альтернативные подх...»

«ВЕСТНИК ЮГОРСКОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО УНИВЕРСИТЕТА 2007 г. Выпуск 7. С. 90–94 _ УДК 334.732 КООПЕРАЦИЯ В ЗЕРКАЛЕ СОВЕТСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 20-Х ГОДОВ ХХ ВЕКА А.Ф. Харисова Анализ законодательства рассматриваемого периода, на наш взгляд, позволяет достаточно четко представить...»

«ЕКОНОМІКА УДК: 657:332.64 Рощина Ю. В. ОСОБЕННОСТИ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА И ОЦЕНКИ ЗЕМЕЛЬ (ЗАРУБЕЖНЫЙ И ОТЕЧЕСТВЕННЫЙ ОПЫТ) Постановка проблемы. Издавна земля составляла богатство нации, имела свою цену и являлась специфическим товаром. С провозглашение...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Глазовский государственный педагогический институт имени В.Г. Короленко" УТВЕРЖДАЮ Декан факультета СКиФ Л.А. Богданов...»

«462 Актуальні проблеми держави і права УДК 340.12: (159.9.019.4+316.62) А. В. Лещенко СОДЕРЖАНИЕ И ОБЪЕМ ПОНЯТИЯ ПРАВОВОГО ПОВЕДЕНИЯ Актуальность исследования содержания и объема понятия правового поведения связа...»

«Journal of Siberian Federal University. Chemistry 4 (2014 7) 573-581 ~~~ УДК 539.26:519.65:519.68 Multipopulation Genetic Algorithm for Simulation of the Crystal Structure from X-Ray Diffraction Data Alexander N. Zaloga*, Sergey V. Burakov, Eugeniy S. Semenkin and Igor S. Yakimov Siberian Federal...»

«ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ 10 мая 2007 г. № 225-З О рекламе Принят Палатой представителей 2 апреля 2007 года Одобрен Советом Республики 20 апреля 2007 года Изменения и дополнения: Закон Республики Беларусь от 17 июля 2008 г. № 427-З (Национальный реестр правовых ак...»

«Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА § 1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 48. Понятие юридического лица 1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленн...»

«Галина Александровна Кизима Консервирование и домашние заготовки. Легко и вкусно Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=11009451 Консервирование и домашние заготовки. Легк...»

«Верховный Суд Российской Федерации Гражданско-правовые способы защиты права собственности на недвижимость Научно-практическое пособие по применению гражданского законодательства Под общей редакцией заместителя Пред...»








 
2017 www.doc.knigi-x.ru - «Бесплатная электронная библиотека - различные документы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.